意思自治
- 民事检察和解制度理论问题探析
系当事人依据意思自治原则对生效判决确定的内容进行的变更。检察机关稳步推进民事检察和解工作是履行社会治理职能的内在要求，而不是对法律监督职能的弱化，民事检察和解工作的价值在于化解社会矛盾，维护社会管理和运行秩序，符合社会治理应有之义。适用民事检察和解程序的案件不宜局限生效判决的对与错，宜对案件适用范围作禁止性规定。在现有的法律框架下寻求民事检察和解协议的强制执行力，当事人自行约定程序救济条款是可行的方法和路径。关键词：检察和解 意思自治 社会治理 适用范围
中国检察官·司法务实 2023年8期2023-09-23
- 隐私政策的多维解读：告知同意性质的反思与制度重构
度工具。仅从意思自治角度看，告知同意面临信息过载、决策过频等难题，即使进行制度改进，也无法实现个体的充分知情和明确同意。但隐私政策的阅读对象不仅是即时交互场景下的个人，也包括企业内部人员、市场评级者、执法司法者和非交互场景下的个体。隐私政策可能充当信息处理者的合规章程、市场声誉信息机制的媒介、司法诉讼与行政执法的依据、赢取个体信任与进行隐私教育的工具。应解绑告知与同意，适度放松同意要求，但应强化对隐私政策的告知要求。隐私政策对外可以采取不同提醒方式与分层架
现代法学 2023年1期2023-06-10
- 涉外知识产权侵权法律适用问题研究
适用不恰当、意思自治时间限制过于严格问题。【结论】为完善涉外知识产权法律体系，我国在立法和司法层面上均应改进。关键词：涉外知识产权侵权；被请求保护地；意思自治中图分类号：D923.41 文献标志码：A 文章编号：1003-5168（2023）06-0127-05DOI：10.19968/j.cnki.hnkj.1003-5168.2023.06.025Study on the Appli
河南科技 2023年6期2023-05-30
- 民事检察和解的效力补强路径
实施，当事人意思自治原则得到充分彰显。而民事检察和解作为民事诉讼监督的重要工作机制，基于当事人意思自治，能够节约司法资源，有效化解矛盾，实现案结事了。但现实中，民事检察和解依赖于当事人的最终自愿履行，欠缺强制执行力，效力受限难以保证实际效果。应围绕树立正确理念、发挥上层引领、规范操作流程、加强检法衔接等方面，努力探索司法确认、深化听证审查、纳入信用体系等做法，全方位推进民事检察和解机制建设，不断补强其效力，切实发挥民事检察和解参与社会治理、定分止争、增进社
中国检察官·司法务实 2022年12期2023-01-06
- 从一则案例来评析外贸合同的“意思自治”原则
同双方当事人意思自治原则的体现，这条质量条款既规定了本案涉讼柿饼的口感与质量，也对内在质量问题作出了要求，所以柿饼的质量应以合同规定的要求来履行。另外，美国FDA的检验标准远高于合同规定的质量要求，如果合同以美国FDA的检验标准作为柿饼的质量条款，联发公司是不可能报出如此低的价格的。而鸿昌公司则认为柿饼的质量应以美国FDA检验的标准作为合同履行的质量标准。法院认为根据《进出口食品安全管理办法》（2011年9月13日国家市场监督管理总局令144号）第二十四条
北方经贸 2022年10期2022-11-05
- 连带债务涉他效力规则研究
尊重当事人的意思自治，同时将相对效力作为兜底原则。在具体规则上，诉讼时效中断、诉讼时效完成、债务人迟延或瑕疵履行均应认定为相对效力事项;不以债务人个人关系为依据作出的确定判决只具有相对效力，如果有利于其他债务人则可能发生绝对效力;部分连带债务人对其他债务人的抗辩权和抵销权原则上不能援用。[关键词]连带债务;绝对效力;相对效力;有利于其他债务人;意思自治[中图分类号]DF522 [文献标识码]A [文章编号]1671-8372（2022）02-0113-08
青岛科技大学学报(社会科学版) 2022年2期2022-07-18
- 国际商事仲裁快速程序：规则优先与意思自治的背离
规则与当事人意思自治两者之间似乎出现了无法调和的矛盾。快速程序下独任仲裁员的选择有时与当事人意愿不符，出现规则优先与当事人意思自治的背离。其实，无论是独任仲裁员抑或三人仲裁庭，只要最终裁决基于客观公正做出，就达到的仲裁目的。基于公平正义的诉求，适当限制当事人意思自治无可厚非。关键词：快速程序;意思自治;价值取向中图分类号：D9文献标识码：Adoi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2022.13.086通过仲裁规则的优化与升级进一步提高国
现代商贸工业 2022年13期2022-06-28
- 论违约金的司法调整规则
;司法调整;意思自治;违约金性质 中图分类号：D923.6 文献标识码：A 文章编号：1009 — 2234（2022）02 — 0116 — 06 引言：随着国家经济的不断发展，市场贸易作为经济发展中的重要一环已经日益頻繁，同时鼓励交易原则在我国社会生活、经济贸易中也显得愈发重要了。合同作为经济贸易的一种重要载体，在订立之时通常会约定相关违约条款，由此而来的违约金也会一并约定。虽然合同作为民商法学调整对象的一部分，受到司法自治原则的指导，但
理论观察 2022年2期2022-06-14
- 《著作权法》颁布实施以来的回顾与展望
著作权法》 意思自治 合理使用 版权贸易 版权强国2021年6月1日，修改工作持续八年的《中华人民共和国著作权法》（以下简称《著作权法》）正式生效。在此之前，我国先后完成了《著作权法》的制定以及《著作权法》的第一、二次修改，每一次修法的背景、内容、意义均存在差异。本文通过回顾《著作权法》的制定及历次修改，展现不同时期所取得的进步与不足，并在此基础上对如何建成中国特色、世界水平的版权强国提出展望。一、1991年《著作权法》的颁布实施：确立版权保护基本框架（一
中国出版史研究 2022年2期2022-06-10
- 船舶碰撞法律适用问题分析
;法律适用;意思自治中图分类号：D996.19文献标识码：A文章编号：2095-6916（2022）05-0049-06一、问题的提出船舶碰撞是典型的海事侵权行为，也是目前在《中华人民共和国海商法》（下文简称《海商法》）中唯一一种具有法律适用规定的海事侵权行为类别①。我国现行《海商法》于1993年实施，同年我国加入了《统一船舶碰撞若干法律规定的国际公约》（下文简称《碰撞公约》），《海商法》与《碰撞公约》对船舶碰撞做出了相类似的界定，都将直接碰撞作为船舶碰撞
西部学刊 2022年5期2022-04-08
- 以认缴制为视角分析股东出资问题解决
、股东出资、意思自治、债权人利益一、改革背景与问题提出2013 年 12 月第十二届全国人民代表大会常务委员会对《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）进行了第四次修改。在企业资本方面，取消了法定最低资本限制，将原先的实缴制改为认缴制。在认缴制下，意味着股东或者发起人依据公司章程确定的出资总额或者股本总额自行认缴或者认购各自的出资或者股份，只需按照公司章程的规定缴纳即可。允许股东自由约定认缴出资的期限，固然可使投资者从公司经营成本中解放出来，但放松对
科学与生活 2021年9期2021-09-01
- 民法典体系视角下的意思自治与法律行为
度及其承载的意思自治理念所表达的体系价值、体系效应和体系发展。在体例维度，民法典作为典范性法源，开放出了法律行为的准法源地位，具有落实私法自治之宪法基本权利的意义;总分则体例结构之下，法律行为制度的体系价值可结合“民法基本原则”“民事权利”“法律行为”三个关键词展开。在构成维度，民法典的规范分析表明，意思表示系成立法律行为的先行机制;意思表示规范中，意思表示解释规则的体系效应尤其值得重视。在效果维度，民法典并未就处分行为的效力配备具体规则，需借助类推予以补
东方法学 2021年3期2021-08-09
- 成年意定监护制度的构建探讨
：意定监护;意思自治;监护人;监督人《民法典》吸收采纳了成年意定监护制度，法律共同体也在不断研究、探索中，以推进完善意定监护制度。本文旨在讨论意定监护中存在的不足，借鉴国外相关可取经验，希望能够使我国意定监护制度不断细化，推进意定监护制度的健全。一、对意定监护实施监督的法理基础（一）权利义务的实现需要监督意定监护制度为监护制度打开了一扇自由的窗口，但也需要一把枷锁来限制当事人的权利义务。倘若没有监督机制，那么意定监护的监护权往往会被滥用，损害被监护人的利益
锦绣·下旬刊 2021年7期2021-07-14
- 论违反强制性规定订立合同的效力
;合同效力;意思自治合同属于民事法律行为，而民法的核心原则就是尊重当事人的意思自治。但是在实践中，平等当事人之间订立合同的行为也要受到一定的公权力的限制，合同法关于导致合同无效的强制性规定的相关法条就印证了公法对于合同行为的干预和限制。一、关于强制性规定（一）强制性规定的涵义在民法理论中，强制性规定通常是与任意性规定对称的概念。强制性规定是指必须依照法律适用，不能以个人意志的变更而变更或排除适用的规定;任意性规定则允许主体变更、选择适用或者排除该规定的适用
科学与生活 2021年5期2021-05-23
- 诉讼契约化视角下知识产权被许可人诉权研究
体利益分配中意思自治的自然延伸，在不违反法律、不损害诉讼公益的前提下理应得到认可，因此被许可人诉权的约定取得具有正当性和可行性。诉权约定制度在满足许可双方的利益诉求、促进和提升诉讼效率、保障和实现程序公正等方面具有优势。建议全面建立诉权约定为主、法定为补充的被许可人诉权保障机制。关键词：知识产权许可;诉讼契约;意思自治;诉权约定;诉权法定中图分类号：DF523文献标识码：A文章编号：1001-148X（2021）01-0143-09作者简介：张耕（1964
商业研究 2021年1期2021-04-14
- 商事条约的约定适用：契约自由与意思自治的二元路径
张普摘要：意思自治源自于契约自由，而又有别于契约自由。当事人可以基于契约自由将商事条约约定为合同的一部分，也可以基于意思自治将商事条约选择为准据法。虽然两种路径均能够实现条约的约定适用，但不同的法律基础导致二者在适用范围、条约查明与举证责任、条约的具体适用与解释等方面存在一定的差异。与契约自由路径相比，意思自治路径中当事人对商事条约约定适用的条件更为严格，但从司法效果来看，该路径更有利于商事条约的充分适用。关键词：条约适用;约定适用;契约自由;意思自治中图
中国海商法研究 2021年4期2021-01-11
- 刍议违反强制性规范的法律行为效力
尊重市场主体意思自治。立法者将强制性规范分为效力性与管理性强制规范，以细分强制性规范对法律行为效力的不同影响，但此举更多为教义学法商的概念区分。违反强制性法律规范不当然导致法律行为效力罹于无效，但该条款对于在何种情况下不影响法律行为效力未有具体类型列举，只以其后半句但书予以概括授权。将强制性规范类型化，从强制规范制定之目的具体分析不同类型对法律行为效力之影响乃为善举，且应改变对该条款的立法价值取向的错误认识，当以促进法律行为有效为价值导向，以充分贯彻尊重意
西部学刊 2021年23期2021-01-10
- 实务视角下夫妻忠诚协议的效力探究
妻忠诚协议;意思自治;效力认定备受瞩目的《中华人民共和国民法典》已于2020年5月28日第十三届全国人民代表大会第三次会议审议通过，并将于2021年1月1日起施行。其中，“离婚冷静期”条款成为此次修法中的亮点之一，第一千零七十七条规定：“自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内，任何一方不愿意离婚的，可以向婚姻登記机关撤回离婚登记申请。前款规定期限届满后三十日内，双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证;未申请的，视为撤回离婚登记申请。”1此条款无疑对
锦绣·上旬刊 2020年8期2020-12-14
- 论涉外消费者合同的法律适用
消费者保护;意思自治1.涉外消费者合同法律适用的概述1.1涉外消費者合同法律适用中的基本概念（1）消费者，即根据自身需要从而通过消费来获取自身所需要的物品的人。主要从三个方面界定，一是与经营者相对;二是在行为目的的方面是为个人或家庭的生活消费，不具有商业盈利性特征;三是客观行为是通过货币取得的产品或服务。（2）消费者合同的界定以确定消费者的内涵为核心，即消费者所签订的订购产品或者服务的合同。而其中又增添了一项因素：涉外，即整个过程中涉及到外国的，进行有关购
理论与创新 2020年18期2020-11-23
- 从权利识别看执行和解协议的可诉性
：执行和解;意思自治;诉讼契约;诉讼模式执行难是我国司法实践的现状，当事人为了快速的实现债权，有的时候会在裁判文书生效后就裁判文书确定的权利义务进行协商，如法院判决被告分五期偿还原告借款5万元及其逾期利息，原告为了快速的拿到钱实现自己的债权，私下会和被告签订执行和解协议，要求被告一次性偿还3万元，双方之间的债权债务就归于消灭。但是当被告不履行执行和解协议时，原告又面临着救济的需要。双方当事人因执行和解协议再起纠纷时，执行和解协议是否可以成为再次起诉的依据也
时代人物 2020年18期2020-10-20
- 论法律行为纳入意思表示的理据和意义
;私法效果;意思自治〔中图分类号〕D923.1 〔文献标识码〕A 〔文章编号〕1000-4769（2020）04-0092-07〔作者简介〕崔文星，北京师范大学法学院副教授，博士，北京 100875。我国自清末民事立法以来，一直继受的是德国潘德克顿法学体系，《民法典》设总则。这意味着通过提取合同、遗嘱等领域公因式的“法律行为”是总则的重要内容。无疑，在法律行为制度建构中，法律行为概念的界定是法律行为制度的逻辑起点。在比较法上，各国《民法典》基本上没有对法律
社会科学研究 2020年4期2020-09-22
- 有限责任公司章程限制股权转让的探究
;股权转让;意思自治;强制规定公司属于营利法人，根本目的就是追求利润。当公司的收益不能满足股东的诉求或者股东发现了更有利于自己获益的途径以及其他原因的发生，就会出现股东转让其股权的情况。正常情况下，股权转让可以自由转让，不会使投资者或者股东产生后顾之忧。虽然《公司法》看似规定充分详实，但公司实务的繁杂与当事人创造思维的活跃使得不同公司对股权转让限制的方式和程度呈现出巨大差异，法律规制与公司自治陷入两难选择。[1]通过在裁判文书网进行检索，关于有限公司股权转
看世界·学术上半月 2020年1期2020-09-10
- 涉外合同的法律适用
。我国采用以意思自治为主，最密切原则作为补充的方法，解决实践中涉外合同的法律适用问题。关键词：涉外合同;意思自治;最密切原则一、概念以是否具有涉外因素为标准，我国《合同法》将合同分为国内合同和涉外合同。涉外合同是指，合同的主体、客体、或者合同关系中任何法律事实具有涉外因素。由于涉外合同重的当时通常来自不同的国家。各国对合同的订立、履行过程当中产生的问题，有着不同的法律规定。因此在出现因合同关系发生争端时，出现了应当适用本国法律还是外国法律，抑或是国际条约的
青年生活 2020年23期2020-08-04
- 关于公司股东剩余财产分配问题的探讨
出资比例 意思自治笔者从事审计工作多年，在企业清算审计中会涉及公司剩余财产股东分配问题，实务中通常以实缴出资比例进行分配，按公司法规定剩余财产股东以出资比例进行分配，但对“出资比例”的内涵未予以明确，是按“实缴出资比例”还是按“认缴出资比例”进行分配，在实务中存在一定的争议。本文以财务审计中的实际案例，从公司法及法理学角度来阐释公司股东剩余财产分配问题，期望能为股东正确行使剩余财产分配权提供指导。一、案例背景宁波A科技有限公司（以下简称A公司）系由宁波B
经营者 2020年14期2020-07-30
- 同性恋群体视角下的意定监护制度
度 同性恋 意思自治作者简介：罗烙仪、杨詠棠，广东培正学院，本科。中图分类号：D923 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.07.008意定监护是指具有完全行为能力人在有完全判断识别能力时，按照本人的意愿在日后丧失或部分丧失民事行为能力之前，选择值
法制与社会 2020年19期2020-07-28
- 论我国违约金制度完善研究
合同解除 意思自治作者简介：郭忱，贵州民族大学，研究方向：民商法学。中图分类号：D923.6 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.06.258一、问题的提出由于法官在司法实践中对违约金的性质和适用条件缺乏同一的解释，因此在具体的案例适用过程中，常常会出现
法制与社会 2020年18期2020-07-14
- 浅析混合担保情形下担保人的义务承担
规则 追偿 意思自治作者简介：魏强，江苏省南京市钟山公证处公证员，主要从事民商事领域法律服务工作。中图分类号：D922.29 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.151混合担保，又称混合共同担保，是指同一债权下具有物的担保与人的担保并存的多元化担保方式，其
法制与社会 2020年14期2020-06-11
- 对我国成年意定监护制度建构的建议
年意定监护;意思自治;保障人权引言我国《民法总则》中对成年意定监护制度的改革，设立扩大了从前《老年人权益保障法》中被监护人的主体范围，为我国解决人口老龄化养老问题，甚至对残障人士合法权益的保护起到了关键性的作用。一、成年意定监护制度设立的意义成年意定监护制度是指在现行监护制度的基础上，形成一种针对成年人，在成年人自己的意愿基础上，通过订立合同等方式，决定监护人的人选，并决定监护人对其的监护事项。从现行民法总则对意定监护的规定中不难看出，意定监护的被监护人对
现代经济信息 2020年4期2020-05-09
- 论《民法总则》与《民法通则》中关于调整对象的不同规定
;平等原则;意思自治1引言《民法总则》于2017年3月15日于第十二届全国人民代表大会第五次会议审议通过，其较之《民法通则》，有了较大的进步与变迁。其体系化更为完备、用语编排更具科学性，能够更好的回应现实生活中的纠纷与问题，帮助法官更好的适用法律、依法裁判。然而，这并非意味着《民法通则》便可以扔入旧纸堆之中，不知晓历史者，也往往无从理解当下。只有对两部法律都进行深入的探寻与理解，才能更好地领会这背后的立法思路变化与社会意识的变迁，并进而对法律做出合目的性解
读书文摘（下半月） 2020年8期2020-03-10
- 如何利用“意思自治”做好财富保全？
调了关于注重意思自治，赋予夫妻更多约定的空间。除了重新肯定了原《婚姻法》第19条关于夫妻财产约定的原则性规定之外，依据《民法典》合同编第464条第2款之规定，“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用有关该身份关系的法律规定；没有规定的，可以根据其性质参照适用本编规定。”本条立法改变了过去《合同法》所确定的“不适用”的僵化规定，赋予夫妻之间通过自主约定来确定双方之间关于婚姻财产、权利义务及违约责任等的空间。这对于有着夫妻财产约定需求的群体来说，专业的律师
家族企业 2020年7期2020-02-04
- 有限责任公司股东协议的效力认定
限责任公司;意思自治;股东协议;效力认定中图分类号：D922.291.91 文献标识码：A 文章编号：1003-854X（2019）09-0125-06自现代意义上的公司诞生以来，公司法的发展趋势就是立法越加尊重股东的意思自治，即法律允许公司按照他们自己的意愿来安排自身事物、在公司制度的生成上按照自己的意愿行使权力，这赋予了股东在特定的约束下为了自己的利益设计属于相应公司制度的权利。① 从一定程度上而言，章程自治已经成为现代公司法理论的核心理念。
江汉论坛 2019年9期2019-11-13
- 生前预嘱的制度探索与公证保障
预嘱;公证;意思自治中图分类号：D923;D922.16 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2019）23-0155-02一、生前预嘱概念的提出生前预嘱（Living Will）也被称为预先医疗指示（Advance Medical Directives）、预立指示（Advance Directives），是指在意识清醒的状态下，当事人自愿签署的表明当自己患有不可治愈的疾病时，采取何种或者不采取何种治疗方案的文件。①生前预嘱的提出引
法制博览 2019年8期2019-10-29
- 仲裁时效期间可约定性问题研究
重维护当事人意思自治。约定仲裁时效期间的性质不属于附期限的仲裁协议，而是当事人对相对权的处分，这表明约定仲裁时效期间并没有超越权利行使的合理范围。约定仲裁时效期间能够克服时效法定性的瑕疵，有利于推动仲裁的高效进行。应允许当事人在一定范围内约定较短或较长的时效期间。在较短时效期间届满后，当事人仍然有权向人民法院起诉。关键词：仲裁时效;诉讼时效;时效期间的法定性;公共政策;意思自治中图分类号：D925.7文献标识码：A文章编号：1673-5595（2019）0
中国石油大学学报(社会科学版) 2019年3期2019-10-10
- 论添附制度与添附物所有权归属
权责任制度;意思自治;所有权归属中图分类号：DF521 文献标识码：A 文章编号：1003-2177（2019）03-0064-041 添附制度设立的必要性1.1 理论制度的不完善添附制度是大陆法系国家物权法中所规定的取得财产权的重要方法和制度。所谓添附，是指不同所有人的物结合在一起而形成的不可分离的物或具有新物性质的物。在添附的情形下，将添附的财产加以分离已不可能或者造成财产毁损从而降低其价值，或者区分添附物的费用过高，那么如何确定添附物的归
海外文摘·学术 2019年3期2019-09-10
- 国际私法中的意思自治原则
法上的当事人意思自治原则作为契约自由精神的黄金条款，延伸至国际私法领域成为一项重要的法律适用原则。本文从基础角度，采用历史的研究方法对意思自治原则进行理论和现实适用的探讨。全文共分为4个部分，从意思自治理论基础出发，探索其来源至正式发展成为一项普遍原则的过程，并通过分析冲突规范制度与其之间的相互联系，了解了意思自治在实际运用过程中受到多重因素的影响。同时，本文重点结合我国法律规定，分析其在合同、侵权、婚姻家庭等领域的适用，发现无论是从适用领域还是适用条件，
青年时代 2019年21期2019-08-30
- 继承法修订的几点建议
;家庭结构;意思自治我国现行的《继承法》是上世纪80年代制定的，30多年过去了，我国的国情已经发生了很大的变化，国民的物质文化生活水平得到了很大的提高，2019年我国有15个城市人均国民生产总值超过2万美元，达到发达经济体水平，覆盖人口近1.5亿。如今回头再看1985年的《继承法》，鉴于我国当时的经济水平，国民收入普遍不高，可以说是一部穷人的继承法①，国民的生活富裕了，与之配套的法律法规进行修改势在必然，《继承法》的修订也是顺应国情发展的需要。一、继承的一
山东青年 2019年6期2019-08-30
- 《涉外民事关系法律适用法》中意思自治原则的缺陷及完善
【摘要】意思自治原则源于契约自由原则，当事人就双方意思表示达成订立或解除合同的合意。随世界各国发展及经济全球化的日益增强，该原则得到各国的广泛认同，并逐渐扩展至侵权、物权、婚姻家庭、知识产权等领域。基于此，就意思自治原则在我国《涉外民事关系法律适用法》中的体现以及限制作简要探析，并就其今后完善作浅陋建议。【关键词】《涉外民事关系法律适用法》 意思自治 选择方式 选择时间 第三人利益法国学者杜摩林（Dumoulin）在其《巴黎习惯法评述》一书中首次提及意思自
商情 2019年29期2019-08-27
- 无权处分行为的效力
为必要。另依意思自治原则，依法成立的合同应使其有效，以维护交易安全。《买卖合同司法解释》第3条实质上是对《合同法》第51条的否定，在善意取得制度尚不足以保护合同相对人的情况下，应将《合同法》第51条的“合同”限缩解释为“物权合同”，并扩大《买卖合同司法解释》第3条的适用。关键词 无权处分 意思自治 合同效力 负担行为 处分行为作者简介：鲍远成、朱文辉，北京市京师（无锡）律师事务所。中图分类号：D923.6
法制与社会 2019年21期2019-08-22
- 不动产抵押担保范围登记不明确的优先受偿范围问题
登记公示 意思自治 担保范围 优先受偿作者简介：吴怡辰，江苏瑞莱律师事务所，研究方向：公司法、行政法。中图分类号：D920.4 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.07.263一、 问题的提出不动产抵押登记中，除登记机关自身原因致使登记簿记载错误，现实中
法制与社会 2019年21期2019-08-22
- 漫谈仲裁程序中第三人的追加
多。关键词：意思自治;仲裁;第三人一、问题由来由于纠纷和法律关系的复杂性，某一特定仲裁案件涉及的争议可能会和案外人产生利害关系，因此，仲裁第三人是客观存在的事实。司法实践中，由于某些仲裁委员会仲裁规则并没有对仲裁第三人制度进行规定，且该案外人和案件当事人之间也没有仲裁协议，而意思自治是仲裁的基本原则和灵魂，仲裁机构对当事人之间争议的审理裁决权限来源于当事人的自愿选择，因此，在案外人没有和当事人订立仲裁协议，没有选择该仲裁机构对其争议进行解决的情况下，即便案
职工法律天地·下半月 2019年5期2019-08-18
- 夫妻忠实协议效力认定问题探析
妻忠实协议；意思自治；底线思维；区分认定一、问题的提出法律的缺位引发司法实践之困境，同案不同判既损害司法权威，更是对公民权益的一种侵害。司法实践中，对夫妻忠实协议效力的认定主要存在两种裁判观点，其一是认可夫妻忠实协议的效力，提供法律保护；其二是对其效力不予认可。在魏某某与兰某某离婚纠纷一案中i，夫妻双方签订夫妻忠实协议，约定“一方有违反忠实义务的行为造成离婚的，自愿放弃夫妻共同财产的所有权”。重庆市江津区人民法院认为原、被告签订的《夫妻忠实协议书》系双方自
智富时代 2019年7期2019-08-16
- 我国老年人监护制度的立法研究
为能力宣告;意思自治;意定和法定中图分类号：D669.6 文献标识码：A 文章编号：1009 — 2234（2019）06 — 0113 — 03一、老年人监护制度的立法原因（一）老龄化的社会现状《中华人民共和国2016年国民经济和社会发展统计公报》数据显示，中国最新的人口数量是13.8271亿。其中60周岁及以上人口为2.3086亿，占比为16.7%;65周岁及以上人口为1.5003亿，占比为10.8%。①中国已经步入老龄化社会，且老龄化水平高于世界大多
理论观察 2019年6期2019-08-16
- 基于物权法基本原则的探析
用。关键词：意思自治;物权法定;一物一权中图分类号：D923.2 文献识别码：A 文章编号：1001-828X（2019）015-0356-01一、物权法上的意思自治意思自治是民商法的基本原则，体现在人格自由、合同自由、营业自由等，具体到物权法就体现在所有权自由、物权内容自由、物权的公示方式自由等。除此之外在法定物权变动和物权行使方面，都对意思自治有所贯穿，如主物转让，从物随主物转让中的另有约定除外、天然孳息取得中既有所有权人又有用益物权人的中的另有约定除
现代经济信息 2019年10期2019-08-06
- 论我国的格式条款的现有法律规制和问题
，但也冲击着意思自治、公平、诚实信用等民法基本原则。其发展势头十分可观，无论是实体商务还是电子商务都会为了扩大规模而引入格式合同，然而我国现行立法对格式条款的规定仍旧不尽完善，法条之间存在着模糊性与争锋点，容易导致在实务操作中产生混淆或难以操作的问题。因而，我国格式条款的法律规制急需探讨与进一步的完善。关键词：格式合同；法律规制；效力规则；意思自治格式条款缘何需要额外的规制，是因为尽管格式合同需要双方当事人签字盖章，名义上看似出于合意，事实上却非如此，非提
科学与财富 2019年24期2019-08-06
- 涉外侵权法律适用中的意思自治原则
本文首先对意思自治原则的理解、渊源以及在侵权领域适用的前提进行了基本介绍，接下来提到其在涉外侵权法律虽已经成为世界上大多数国家所适用但其地位依旧是作为侵权行为地法的补充。其适用模式基本分为有限意思自治模式和无限意思自治模式。最后本文从经济学的角度出发对当事人意思自治原则在侵权领域的适用进行了分析。关键词 意思自治 涉外侵权 有限意思自治 法律地位 适用模式当事人意思自治原则可以从两个层面进行理解：首先，当事人可以协议选择合同关系所适用的法律;其次，当事人
法制与社会 2019年12期2019-05-23
- 论国际私法中意思自治原则的限制与完善
刘欣怡摘要：意思自治原则是当今世界大多数国家合同准据法适用最广泛的一项准则。随着时代的不断发展，意思自治原则表现了新的发展趋势。文章主要说明意思自治原则在我国国际私法领域中的限制，并结合我国实际情况，重点分析意思自治原则的不足与完善。关键词：意思自治 限制 完善中图分类号：D997.1 文献标识码：A 文章编号：1009-5349（2019）08-0050-02一、国际私法中的意思自治国际私法中的意思自治理论最早由法国学家查理·杜摩兰提出。16世纪杜摩兰正
现代交际 2019年8期2019-05-16
- 论航空运输法中的意思自治受限
，对承运人的意思自治做出限制，更能保护托运人或者是旅客的利益，对托运人或者是旅客的意思自治作出限制，也能促进运输事业的规模化。对意思自治作出限制，表面上看阻碍了合同双方的内心真意的表达，实际上是从现实的角度来均衡各方利益，做到了实质上的公平。关键词：运输合同;意思自治;公平中图分类号：D913文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2019）02-0273-01意思自治，又称私法自治，是指在私法领域，人们在自我意愿的基础上，确立、变更自己的事务以及与
法制博览 2019年1期2019-05-13
- 浅谈《涉外民事关系法律适用法》中“意思自治”原则
中广泛使用“意思自治”，将其作为基本原则，是《法律适用法》的一个突出特点，本文从“意思自治原则”本身所具备的立法价值入手，分点论述了其在我国《涉外民事关系法律适用法》中的地位以及发展。关键词：法律适用法;意思自治;立法价值;司法解释中图分类号：D997文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2019）11-0242-01作者简介：汪茹薇，女，江西景德镇人，江西师范大学，本科在读，研究方向：法学。作为新中国成立后颁布实施的第一部冲突法单行立法，2011
法制博览 2019年4期2019-05-13
- 公证遗嘱优先效力之我见
人民事活动的意思自治原则出发，阐述当事人在立有数份不同遗嘱的情况下，应以最后所立一份遗嘱为准，而不管其中有没有公证遗嘱。关键词：公证遗嘱;效力;意思自治遗嘱是指人生前按照自己的意愿，在法律规定的范围内对自己的财产或其他事务所作的处理，并于本人死亡时发生效力的法律行为。国外遗嘱制度最早产生于罗马法，《十二铜表法》首次正式肯定了遗嘱继承的存在。在《十二铜表法》第五表第三条中规定：“凡以遗嘱处分自己财产，或对其家属指定监护人的，具有法律上的效力。”这是罗马法遗嘱
职工法律天地·下半月 2019年2期2019-05-09
- 夫妻忠诚协议的效力研究
道德缺失 意思自治一、国内基本现状由于我国法律对“夫妻忠诚协议”尚未作出具体规定，所以全国各地法院对于该协议的效力认定难以统一，因此经常会导致同案不同判的情况。目前我国对“夫妻忠诚协议”的司法裁判主要有以下几种：（一）在婚姻关系存续期间当事人就忠诚协议内容提起诉讼《若干问题的解释（一）》第三条规定“当事人仅以婚姻法第4条为依据提起诉讼的，人民法院不予受理，已经受理的，裁定驳回起诉”。故法院对婚姻内的损害赔偿持否定态度，对于无过错方多用经济补偿的方式进行，
法制与社会 2019年33期2019-04-22
- 遗嘱监护之公证实践
键词：监护;意思自治;为被监护人利益中图分类号：D926.6文献标识码：A文章编号：2095-4379-（2019）32-0137-02作者简介：张腾（1991-），女，汉族，四川广安人，法学学士，江苏省南京市南京公证处，公证员助理，研究方向：公证实务。一、遗嘱监护制度概述（一）遗嘱监护的概念为解决我国社会日益突出的“一老一小”问题，《民法总则》首次确立了遗嘱监护制度，该法第29条规定：“被监护人的父母担任监护人的，可以通过遗嘱指定监护人。”遗嘱监护是指具
法制博览 2019年11期2019-02-10
- 从格式条款视角看意思自治原则的适用与限制
陈礼贤摘要 意思自治在我国法律体系中应用广泛，不仅涉外法律关系中尤为广泛适用，在国内民事法律关系的调整和适用也起着不可忽视的作用。但随着我国市场经济的繁荣和发展，意思自治作为近现代私法领域最要的原则有所减弱，主要原因是社会生活节奏加快，交易活动的增快，社会效率的提高，大量的格式条款在经济社会交易中推广采用。在格式条款和意思自治原则的联系上：一方面，格式条款被认为是对意思自治的排除；一方面，意思自治对格式条款法律效力的有着深刻的影响。关键词 意思自治 格式条
法制与社会 2018年24期2018-12-05
- 关于代位请求权情形下仲裁协议的效力范围
合同法中的“意思自治”“合同相对性”等原则来认定仲裁协议的效力。但是随着合同相对性突破理论的提出，仲裁协议效力的范围也随之发生了改变——效力范围扩张是其发展的总趋势。关键词：意思自治；相对性；协议效力一、代位权我国《合同法》第七十三条规定了代位权：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人
职工法律天地·下半月 2018年9期2018-11-01
- 国际商事仲裁的理论与实践研究
仲裁协议 意思自治作者简介：褚佳磊，黑龙江省法学研究所。中图分类号：D99 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.09.032一、国际商事仲裁的背景介绍（一） 国际商事仲裁的起源发展从古至今，发挥着重要作用的仲裁便被人们当作处理纠纷的手段。1889年，为了解决本国商人与他国商人的贸易纠纷，英国颁布了世界上第一部仲裁法，从此运用仲裁方法解决国与国之间的贸易纠纷被广泛采用。国际商事仲裁制度发展到二战后，已经形成
法制与社会 2018年25期2018-10-16
- 国际私法在婚姻家庭领域立法问题初探
的学者主张将意思自治原则拓展，让冲突法的适用更多的尊重双方当事人的意愿。而婚姻家庭作为意思自治拓展的主要领域，由于涉外婚姻的增多和文化背景的差异，各国婚姻法冲突涉及的问题更加多样化。本文主要讨论各国在婚姻领域冲突法争议较大的四个方面：意思自治、同性婚姻、弱者保护问题。力求让冲突法在他国的效力得到认可，民事主体的合法权益在他国得到保护，真正做到“凡为法律视为相同的人，都应为法律所确定的方式来看待”。关键词：意思自治 同性婚姻 弱者保护在讨论国际私法婚姻家庭领
西部论丛 2018年8期2018-09-03
- 35岁以下吸毒人群三维防治之思考
依据；裁决；意思自治一、撤销涉外仲裁裁决的法律依据撤销涉外仲裁应以《仲裁法》第七十条为法律依据，而不能适用《仲裁法》第五十八条第一、二款。理由如下：①《仲裁法》第七章是针对涉外仲裁所作的特别规定，而《仲裁法》第五十八条仅是对一般国内仲裁所作的规定。如果撤销涉外仲裁裁决一律可适用第五十八条，立法者就没有必要再作出第七十条的特别规定。②比较《民诉法》第二百一十七条和仲裁法第五十八条，不难看出申请撤销国内仲裁裁决的条件，要比申请不予执行国内仲裁裁决的条件相对严格
职工法律天地·下半月 2018年4期2018-09-01
- 多层楼增改电梯的法律对策研究
词：老住宅；意思自治；成员权；共有权中图分类号：D923.2 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2018）14-0215-01作者简介：吴迪，女，汉族，山东济南人，烟台大学法学院，本科生。上世纪70—90年代，中国各地新建了一批5-7层居民住宅，由于受到经济和技术水平的制约，楼房没有安装电梯。随着经济的发展和城市人口老龄化现象的出现，老、弱、病、残、孕等住户群体对楼宇垂直交通的需求逐渐显现。在我国针对老住宅的改造问题，通常是以旧房拆迁、旧城改
法制博览 2018年5期2018-07-12
- 关于夫妻忠诚协议的司法适用建议
大分歧。根据意思自治和法无明文规定即自由的私法原则，本文认为应当肯定忠诚协议的效力，在司法实践中结合其具体内容和实际情况进行参照适用，从而在尊重当事人意思自治的同时，平衡好过错方与非过错方的合法权益。关键词 夫妻 忠诚协议 忠实义务 意思自治作者简介：李森涛，中南财经政法大学法学院。中图分类号：D923.9 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.05.347一、问题的引入近年来，愈来愈多的离婚案件牵涉到夫妻“
法制与社会 2018年15期2018-07-04
- 论夫妻忠实义务
法律救济 意思自治作者简介：芦娜，大连财经学院，本科。中图分类号：D923.9 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.114一、夫妻忠实义务的基本含义（一）夫妻忠实义务的含义对于婚姻自身来说，两性结合是其存在的前提基础，而目的则是两性能够彼此生活在一起，与此同时，具有夫妻身份公示性，并且基于社会制度层面，对其予以认可。就配偶权来说，其是对夫妻身份地位从法律层面进行认可，作为基本身份权，其并不是单一一种
法制与社会 2018年10期2018-05-21
- 我国金融仲裁法律制度的适用现状与完善措施
过落实仲裁“意思自治”原则、调整业内外人员比例搭配，增强仲裁公信力减小地区差距；通过增设“第三人制度”“临时保全措施”，强化仲裁员身份“披露制度”制度等填补具体制度缺失；通过鼓励金融仲裁机构与金融市场主体多种形式合作，突破新兴金融模式对金融仲裁制度的桎梏。[关键词]金融仲裁；意思自治；第三人制度；身份披露；新兴金融模式[中图分类号]D925.7 [文献标识码]A [文章编号]1009—0274（2018）04—0108—05[作者简介]孟庆庆，女，首都经济
兵团党校学报 2018年4期2018-05-14