关于中国公司治理内部控制问题的研究

郭风凯

摘 要：本文试图探索中国背景下的公司治理，接着强调中国几个特有的问题，包括董事会问题?股东问题?透明度问题和信息披露问题以及监督问题?本文还对修订的《公司法》和《证券法》在处理公司治理问题方面的有效性进行了初步评估?

关键词：公司治理;股权集中;内部控制

中国近来《公司法》?《证券法》的修订开始关注中国上市公司的公司治理?早期的法律陈述较少，缺少对少数股东的保护，缺少独立董事?缺乏信息透明度，财务信息披露不及时?5年前，中国法律和实践之间的一致性，要求对比较发达的资本市场的中国法律修订提上日程?

全球公司治理中，中国将13亿人口?巨大的资源和经济动力结合，存在一个特别的说法——高风险?高收益?但获取和配置资本方面存在明显问题?什么使资本难以获得？中国案例表明，存在一些对抗性力量;绩效一般的国有企业缺少贷款政策，信息不透明导致20%-50%的腐败溢价，全球资本需求远远大于供给的事实?

一?定义客观的公司治理标准

公司治理与公司运营控制所用的方法有关，经合组织是由接受代议制民主和自由市场经济准则的发达国家组成的国际经济组织，在其规划中写道：公司治理是指导和控制公司的体系?经合组织制定的公司治理准则具有影响力?客观性，这些准则也表明这是政府间组织形成良好公司制度和新的因素是重要的?当政府部门评价和改善法律法规时，可以把这些准则作为基准，民营企业管理者在公司治理体制的时间中有重要作用，他们也会使用这些准则?

经合组织制定的准则由5个主体组成：保护股东权利;对所有股东公平对待，制订法律，认可利益相关者权利;确保及时准确的披露与公司有关的信息;董事会本着对公司和股东负责的原则有效监督管理行为?准则在中国当前情形来看很重要，因为过去20年中国进行的公司改革一直存在问题?

二?中国公司治理发展现状

中国第一步公司法颁布于1993年，1994年生效，虽然已经完成了监理公司治理的基本任务，但还存在许多要做的?在公司法之前，就存在各种法律解决国企?集体?私企?外资企业的问题，但自1949年以来第一次尝试建立有限责任公司，并未考虑所有权性质，尽管他是现代经济体制的一部分，在十多年的时间里，公司治理就已经转移到国企改革的重心上?1999年9月中公15次委员会第四次会议做出一个决定：把公司治理当做现代企业改革的核心?

然而，目前的法律体系仍然很难保护股东权益，修订的《公司法》?《证券法》也一直没有改进，按照企业中占多数的政府所有权来看，所有权集中为主导，小股东在公司监督中不活跃，政府干预管理层和公司运营?多数股权集中在少数股东手中，也就是说，对公司经营缺乏责任感?

三?中国上市公司公司治理存在的问题

中国的公司治理中，国家控股是最大的影响因素?政府拥有上市公司股份的约50%?而且，一般情况下，大股东与上市公司之间的交易是小股东处于不利地位?

公司治理的其他问题会涉及中国上市公司董事及管理层?例如，大部分企业的董事是内部董事或执行董事，很少有企业设立较多独立董事，这也导致内部控制人现象，尽管相关规范要求为了避免内部人控制问题，上市公司至少三分之一的席位是独立董事，但实际上股权集中问题仍然普遍讯在?

不管是国企还是其他企业的高管报酬一直偏低?大多数国有上市公司的职业经理人，由政府任命，在委任经理人时，与管理能力相比，政府更看重经理人的政治素养?多数情况下，信息披露不够及时准确，这样信息不易被投资者了解，因此股东很难把握董事和管理层的真实绩效?

四?改革的关键方面

把中国市场和成熟的国际市场相比较，国有资产管理体系更需要改革来扩大所有权结构，并将政府采用的事业管理办法由政府管制转向合同约定?非政府控制上市企业更好地前景?合并会有更好地效益，这些更会被接受?不管他们的所有权如何，上市公司需要给管理层更多地激励，并通过更有效地补偿方案吸纳国内的管理人才?

1?所有权集中?近几年，中国的上市公司中，前三大股东平均共持有58%的股份?在近一般的公司中，前三大股东占有60%-80%的股份，上市公司最大股东所占股份也再一半以上?直接或间接的，中国的上市公司中，政府会选择近70%的董事?其他行政主体承认通过协调大小股东之间的关系体现公平交易，市政府的一种责任?直到最近的多数改革（甚至是后来的），控制股东的信托责任在相关法律中并没有明确规定，并且因小股东导致的负债损失也不明显?

然而，最近的相关规定可能仅仅含糊的解释这一规则，没有明确指出负债?惩罚以及传唤他们的法律程序?因此，仍会存在滥用职权，贷款担保，不合法的资产评估等问题?

2?董事会问题?公司法没有规定董事有任何信息披露的义务和没有履行自己义务董事的具体责任?此外，大多数中国上市公司没有建立董事委员会的机制，而且仅由甚少的公司计划建立?拥有董事委员会的公司，通常会有投资和财政委员会?审计委员会?财务控制委员会和战略委员会?他们缺少推荐股东的委员会和法人管理委员会;上市公司并没有开放股东推荐的程序或法人管理准则?现有委员会的主要功能是决定主要的投资计划?独立的监督和审计委员会还处在发展的早期阶段?因此，独立董事将由很少的机会进行独立判断?

3?股东问题?公司法要求每个公司每年举行一次股东大会?尽管每个股东可能参加大会，最近的数据显示：大多数参会者是政府代表和法人代表?不是所有公司会遵照这一要求，并且有迹象表明一些董事并不在乎大会的决定?决定在执行前，股东大会有时会与董事会一起进行审核?实际证据表明仅有20%的公司行为會在股东大会上投票表决，尽管这种投票现象大量存在看上去是法律要求的?

保护股东权益的主要阻碍因素是这样的事实：最高人民法院允许法院审理非常有限的金融相关赔偿案件?公司法中为小股东提供的补充规定是：阻止大股东和董事不法行为的继续适用法律?当股东获取信息受到限制时，现有法律法规没有明确对公司和管理层的处罚?担保法中也没有规定投资者采取何时采取怎样的民事行为应对董事和投资专业人员因错误或粗心所造成的损失?

五?中国公司治理发展及展望

中国证监会与1992年成立，监督中国所有证券公司活动?它的总部在北京，在每个省和许多重要的区共36家地区事务所和1500名员工?1999年7月颁布的《证券法》，在2005年伴随《公司法》进行了重大调整，为证券监管提供了法律依据?中国证监会一直采取的改善公司治理的措施主要有鼓励上市公司在董事会中设置独立董事?采用公司治理的原则?提供更好的信息披露?中国证监会还提出了发了次改革，通过诉讼?会计变革?监督审计人员来保护股东权益?

中国也对法律和会计进行变革，可以控告董事和经理层?最高人民法院出台条款规定董事和经理错误披露公司信息而造成损失后，股东控告董事和经理层的程序，同时法院受理此类案件?中国会计准则并根据国际会计准则做了相应修正，监管机构强调了审计是的监督，甚至吊销了与财务丑闻有牵连的审计公司审计证券业务的执照?法律和法规强有力的执行，将促使公司内部不断完善治理机制，优化股权结构，推动中国公司治理进一步发展?（作者单位：山东建筑大学）

参考文献：

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