论关联交易的规范

司 萍

摘要关联交易是上市公司运作中的常见形式,但不规范的关联交易将损害关联人或上市公司、中小股东以及债权人的利益,并对证券市场产生负面影响,亟待从完善公司法人治理结构、制定有效的内控制度等方面予以规范。

关键词关联交易规范

中图分类号:D912.29文献标识码:A

上市公司关联交易,是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或者义务的事项。实践中,关联交易是上市公司运作中的常见形式,但由于关联交易 “表面上发生在两个或两个以上当事人之间,实际上却由一方决定”,①双方经济地位的不平等,使得优势一方可以对另一方进行控制或施加重大影响,为了自身利益,通过交易转移利润,而这种利润转移往往由控股股东决定或设计,实质上是以损害上市公司利益以及中小股东和债权人利益为代价的。故不规范运作关联交易对正常交易以及市场公平公正产生了较大的负面影响。关联交易已成为目前我国完善公司制度及证券市场过程中一种亟待规范的现象。

1 我国对于上市公司关联交易的法律规定

总体来说,我国主要证券法律法规对关联交易的规定有以下几方面的内容:

第一,对关联交易的相关概念进行界定。《公司法》、《证券法》、《首次公开发行股票并上市管理办法》等法律法规,以及深交所、上交所的《股票上市规则》、《上市公司章程指引》等规范文件,证监会公布的相关文件等,对关联交易、关联关系、关联人、重大关联交易等的内涵外延做了明确界定。

第二,上市公司不得利用其关联关系损害公司利益。《上市公司章程指引(2006年修订)》中明确了控股股东、实际控制人员、董事、监事不得利用其关联关系损害公司利益。

第三,关联交易的回避制度、披露制度及审查、决策程序。《上市公司章程指引(2006年修订)》、《上海证券交易所股票上市规则(2006年5月修订稿)》规定了关联股东、关联董事的回避制度,即股东大会/董事会审议有关关联交易事项时,关联股东/董事不得参与表决,关联董事也不得代理其他董事行使表决权。

第四,发行人应减少关联交易。《首次公开发行股票并上市管理办法》规定:发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。

2 减少可避免的关联交易

大量不规范关联交易的存在会使得投资者丧失或降低对上市公司的信心,影响投资者的积极性,从而对公司股票发行和交易带来负面影响。故减少关联交易对树立投资者的信心有着重大意义。设计减少关联交易方案的总的原则为:理清拟上市公司的关联方,保证公司业务独立性、完整性的同时,以减少关联交易为目的之一,进行业务资产重组、整合。

首先,进行资产剥离时从减少关联交易的角度考虑设计方案。应充分考虑到经营性固定资产和非经营性固定资产的剥离会对可能存在的关联交易存在影响。其次,保证拟上市公司业务独立性,从而减少关联交易。再次,采取其他合理措施尽量减少与上市公司主营业务有较密切关系的关联交易。最后,对于具有企业办社会性质的关联交易,力求在公司上市后逐步消除。

3 规范必要的关联交易

关联交易并非必然导致不公平,只有当进行不规范的交易运作时,实际会损害关联人或上市公司、中小股东以及债权人的利益时,才能说关联交易是不公平或被滥用。因此,规范必要的关联交易是保障市场公正、公平原则的必然要求,措施有以下途径:

第一,完善公司法人治理结构。具体措施有:健全三会制度,完善关联交易回避制度;设立独立董事,明确独立董事对关联交易的监督义务;强化董事、监事、经理对公司的义务,并加强董事、监事、经理等高级管理人员之间的互相监督和制约,限制权力的滥用。

第二,制定有效的内控制度。首先,预防不规范关联交易,是指事先对关联交易采取积极措施,如规定累计投票制度、完善回避制度等,以防控股股东、实际控制人以及董事、监事等高管滥用股权优势、职权优势。其次,保证关联交易的规范运作,最重要也是最基本的要求是交易双方应按市场公正、公平的原则签订相关的协议,并详细列明所有关联交易的情况,按照法律法规要求进行信息披露。特别是,需要按照有关审计机构、评估机构的要求建立透明的定价机制,以确保交易价格是合理、公平的市场定价。

最后,规定不规范关联交易发生后的救济措施。在控股股东、实际控制人员、董事、监事利用其关联关系损害公司利益、其他股东利益时,其他股东应可通过有效途径追究责任,获得赔偿。从程序、实体两方面保障上市公司及其他股东的权益。