律师解疑

王登山

问题

问：疫情引发施工合同纠纷，承包人适用不可抗力还是情势变更？

新冠疫情以及防控措施，导致在建工程在一段时间内停工，复工后，承包人又遇到人工材料费的上涨，继续按照原合同约定的价款履行，明显亏损，承包人想与发包人协商解决目前的困难，法律依据是什么，是适用不可抗力还是情势变更？

律师观点

律师观点：

承包人应当按照依法、依约、公平合理、妥善协商的原则，与发包人合理分担因疫情而发生的工期、费用、损失等，维护承包人合法利益，确保工程项目顺利实施。既要适用不可抗力，也要适用情势变更。

1.適用不可抗力解决工期和工程停工期间的损失。

《民法总则》第180条规定，不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。

《合同法》第117条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。

本次疫情属于不可预见、不可避免且不可克服的事件。

全国人大常委会法表示，新型冠状病毒感染肺炎疫情这一突发公共卫生事件，为了保护公众健康，政府也采取了相应疫情防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说，属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。

因此，承包人可以疫情属于不可抗力不能履行合同、不能连续施工而停工，停工不能被甲方追究违约责任，因此延长工期不能被认为违约，免除承包人的相关合同责任。

2.适用情势变更，解决合同价款的调增，解决人工费材料机械暴涨问题。

《民法典》第五百三十三条规定，合同成立后，合同的基础条件发生了当事人在订立合同时无法预见的、不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于当事人一方明显不公平的，受不利影响的当事人可以与对方重新协商;在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者解除合同。

人民法院或者仲裁机构应当结合案件的实际情况，根据公平原则变更或者解除合同。

对比《合同法司法解释（二）》第26条规定，《民法典》最新规定的情势变更制度，更利于承包人解决目前的困境。

首先，扩大了情势变更的适用范围，不可抗力发生时，如果继续履行合同显失公平，可以适用情势变更制度;

其次，只要继续履行合同对于一方当事人明显不公平，就可以适用情势变更制度，不需要达到不能实现合同目的严重程度。目前，只要发生因为疫情导致人工材料价格上涨超过一定的幅度，造成价款明显不合理、不公平，承包人就有权适用情势变更制度要求调价。

另外，新规定了双方协商前置程序。就价款涨价事宜，双方只有先经过协商程序，合理期限内协商不成的，承包人有权申请法院或仲裁机构，变更合同价款或解除合同。

据此，复工后可以继续履行的工程施工合，但如发生继续按照合同原有约定的价款履行，对承包人不公平不合理，承包人可以运用情势变更制度，要求调高工程价款。

作者单位：北京大成律师事务所

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