基于市场场域的建筑工程索赔

贾朝伟

摘 要： 索赔是建筑工程管理工作中的一项重要内容，在市场经济环境下，建筑市场中工程索赔行为的发生是不可避免的，这是一项正常的权利主张。以索赔的经济属性而论，它是一种经济补偿行为而非经济赔偿行为。由于索赔大都发生在合同条款规定的内容之外，是对额外工作或损失所要求的补偿，因此，索赔虽然是一种正当的权利要求，但是通常也会遭遇到来自反索赔方的阻力，所以，索赔仍需做足充分的准备工作，掌握好策略和技巧，在法律规定的框架内依法据理力争。

关键词：建筑市场；工程索赔；策略技巧

建筑工程索赔的概念及重要性

随着这些年来我国建筑市场的活跃，施工索赔现象已屡见不鲜，屡屡见诸于媒体，甚至闹上法庭，引发了行业的广泛热议。并且，导致索赔方与反索赔方之间经济纠纷的原因及其处理结果更是业内人士极为关注的焦点。那么什么是建筑工程索赔呢？从概念上讲，所谓“建筑工程索赔”，主要指的是“在建筑工程合同的履行过程中，由于合同当事人中的某一方因对方不履行或未能正确履行合同、或者是由于其他非自身因素而使自身蒙受经济损失或遭遇权利损害，因而试图通过合同规定的程序向对方提出经济或时间补偿要求的行为。”或者通俗点讲，也就是说“在建筑工程合同的履行过程中，只要是出现了超出原合同规定的行为而给合同双方的某一方带来了损失，那么无论这种损失是时间上的还是经济上的，只要蒙受损失的一方认为不能从原合同规定中获得支付的额外开支，则就有权向另一方提出索赔”。由此可知，索赔并不都是由承包方向发包方提出来的，当发包方的经济利益受到侵害时也同样可以依据合同的规定向承包方提出索赔，这也就是通常所说的“反索赔”。所以说，在建筑市场上索赔事件的发生并不是单向的，而是双向的。索赔是具有双向属性的。

在建筑市场中，索赔事件的发生，提高了索赔方与反索赔方这两个当事双方对工程合同的管理水平，加强了签订工程合同的严谨性，有利于双方严格遵守契约精神，认真履行合同内容，强化了对工程建设过程中各项工作的管理力度，保证了工程施工中各项问题的顺利解决，因而以客观公正的角度看待索赔，这其实是一种“双赢”的机制，使双方的利益都得了到安全的保障。

建筑工程索赔的策略技巧

建筑工程索赔由于会受到所签合同的内容、工程管理水平、当事双方索赔与反索赔能力以及对待索赔问题的客观性、公正性的认识等因素的影响和作用，因此当索赔行为发生时往往不会有预定的现成法则和方案可供直接拿来使用。要妥善解决索赔问题，除了要遵守法律法规依法维权外，还应有令人信服的索赔理由和科学合理的费用核算方法，所以说掌握好索赔的策略技巧是非常重要的。

2.1组建索赔专职部门

组建专职的索赔部门是确保索赔获得成功的首要条件。索赔是建筑行业中的一项繁琐、细致、复杂、且十分艰巨的工作，由于索赔对象也会组织专职的反索赔部门来应对索赔，所以，就索赔方而言，组建一个经验丰富，知识全面的专业性索赔部门是建筑市场经济环境的客观要求。索赔部门的成员结构应由项目经理、工程师、会计师、评估师以及专业律师等组成，索赔不是一朝一夕的事，索赔人员要有良好的职业素养和心理承受力，要保持清醒的头脑和敏捷的思维，工作上要勤奋务实，成员间要协调配合。

2.2把握好索赔时机

为了保证索赔的成功率，索赔方要尽可能在索赔时效的范围内提出索赔要求，切忌因担心影响双方合作关系而有意将索赔要求拖延到工程结束时再向对方提出，如果真是将索赔要求拖延到了施工结束后才提出来，索赔工作就会失去主动权，因而其索赔的结果可能会适得其反。所以，一定要把握好索赔的提出时机，既不宜过早，更不宜过晚，过早容易遭致对方的抵触和报复，过晚则容易遭致对方的反制和阻抗。为此，在工程的开标前就要留意索赔机会的出现，当工程进展到一半时，索赔的机会会更多，这时就应该抓住机会对索赔事件进行妥善处理，绝不可等到工程结束，因为工程结束后不仅索赔的金额大增，而且内容也愈发复杂化，往往会事倍功半。

2.3认真检阅合同条款

工程合同是索赔方与反索赔方未来对簿公堂的重要文件依据，有时一字之差就会给当事双方的某一方造成不可估量的经济损失，所以，在签合工程合同时，一定要认真检阅合同条款的内容，要逐句逐字校阅，要严防对方在签订合同时把重大风险转嫁到自己这一边来，特别是对于暗含风险转嫁意识的合同内容，要坚定的提出修改要求，对于已经达成修改意见的部分，要以“会议纪要”或“补充协议”的形式形成文字性的背书，并作为之前签订的正式合同的有效组成部分在施工中遵照执行。

2.4严格按照程序索赔

首先要整理索赔证据，当索赔方有了索赔要求时，要对索赔事件进行详细的了解和事前调查，认真分析索赔事件的形成原因，不但要预算好本次索赔事件的直接和间接经济损失，还要对对方可能承担的经济责任做好心理准备；其次是发出索赔通知，按照现行的建筑施工合同文本的有关要求，索赔方应在索赔事件发生后的二十天内向对方发出索赔通知，通知包括诸如索赔报告的主要内容、索赔事件的发生过程、索赔事件的生成原因、索赔事件的责任范围、索赔事件的合法合理性以及提出索赔要求的证据和经济损失的计算方式、计算结果等等；最后是索赔的批准，按照行业常规，对方应在接到索赔通知的十天之内，或给予索赔方以答复同意索赔要求，或要求索赔方进一步补充索赔的理由、证据、依据等，若十天之内对方未予索赔方以明确答复，则索赔方可依据有关政策法规视为该项索赔已获得对方的批准。

2.5建立良好索赔关系

虽然索赔会给对方带来经济上的更多付出，但是双方仍然会有很大的谈判、沟通、坐下来协商的余地，因此作为索赔的一方务必要端正对于索赔事件的态度，要严格履行施工合同，要严格保证工程质量符合要求，要尽可能的提前化解不同意见和矛盾冲突，只有索赔方本着严谨的态度把工程干好了，并与对方建立了良好的工作关系，才能很好的减少未来索赔事件中的障碍、阻力，才能防止反索赔方对于索赔事件的反制。并且，索赔方的人员还要努力发挥好公关的功效，应用好公关的技巧，提高与对手的谈判沟通能力，争取对手的理解和尊重，尽量为解决索赔争议营造一个良好的氛围。

2.6掌握索赔谈判技巧

一方面，当索赔要求获得对方批准后进行索赔谈判时，索赔方措辞要尽量委婉，要以理服人，切忌得理不让人的做派，得理不让人只会让对方更加反感，激发对方抵制心理；另一方面，如果对方对索赔要求置之不理，则这时索赔方方可采用较为严厉的措辞或手段只会对方，以引起對方对索赔事件的重视。值得强调的是，索赔方在做索赔处理时，还要根据实际情况在必要时做出一些适当的让步，这样做一则可以改善双方的关系，防止关系的进一步僵化，二则可以以小博大，有利于大项索赔的达成。总之，索赔事件虽然牵扯到的是当事双方的经济利益，但是在谈判中索赔方还是要尽可能的运用技巧圆融和变通，不战而屈人之兵方为上策。

建筑工程索赔的法律依据及时效

在建筑工程施工合同的履行过程中，守约方应该依据什么样的法律法规来主张自己的工程索赔权利呢，对此，国家《民法通则》、《合同法》以及《全民所有制建筑安装企业转换经营机制实施办法》等都有涉及工程索赔的条款，可以作为索赔方要求工程索赔的法律依据。但与此同时，相关法律也规定：索赔方如不严格遵守索赔时效的规定，逾期提出索赔要求，则其胜诉权将得不到法律支持。那么建设工程索赔的时效是多久呢，按照规定，在建筑施工合同的履行过程中，若索赔方在索赔事件发生后的约定期限内不行使索赔权的，则视为其已放弃索赔权，其索赔权归于消灭的合同法律制度。而所谓“约定的索赔期限”，即索赔的时效期限，一般是二十八天。

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