合同管理法律风险识别及防范

◎文/冯 晨

合同管理指的是对合同全过程，包括审核、签订、实施、变更、终止、违约处理等环节进行规划、组织、调整、控制以及监督等一系列管理活动。企业在生产经营与管理过程中不可避免的会签订各式各样的合同，而在合同签订与履行的过程中，企业利益存在着受到损害的可能性，这就是我们所说的合同法律风险。本文以担保公司为例说明企业规范合同管理、防范合同管理法律风险的重要性。

本文所指担保公司是经营融资性担保业务的有限责任公司，其主要业务是为被担保企业向银行贷款提供信用担保。该业务涉及的担保公司为一方主体的合同主要包括担保业务协议书、保证合同、反担保合同以及个人连带保证责任承诺函；涉及与担保公司相关的合同有流动资金借款合同、其他保证人向银行提供的保证合同等。

一、企业合同管理中存在的风险

（一）合同订立的法律风险

1.合同签订主体。合同签订对象应具备主体资格、明确的授权和正确的签订形式，若合同主体不具备法定资格，将直接导致合同无效。同时，担保公司还要考虑合同主体的信誉、经营、融资等情况对合同的影响。《融资性担保公司管理暂行办法》规定，为单个被担保人及其关联方提供的融资性担保责任余额不得超过担保公司净资产的15%，担保公司在考察合同签订主体时就要注意其过往融资情况是否过于集中。

2.合同条款。确定双方权利义务的直接依据是合同文本，在合同订立的过程中按照双方的意思表示对合同的相关条款所做的约定，但是在此过程中不能保证避免双方对条款理解的一致性，因此在合同履行过程中发生争议。例如担保公司与银行的诉讼中，关于利息就产生了争议。依据合同的表述，银行认为“利息”包含“期内利息、复利、罚息”，担保公司认为，“利息”专指“期内利息”，最终法院普遍支持担保公司的意见。所以，担保公司要对合同的条款进行认真研判，加强对合同条款的法律审核，保障合同内容的准确性。

（二）合同履行的法律风险

1.合同履行不适当。在合同订立时虽然对合同条款进行了审核，但在合同履行的过程中还是避免不了出现一系列问题，如条款缺失、自身理解存在歧义、当事人理解不一致等，这就会导致合同履行不适当的情形。担保公司的一项业务中，担保公司在代偿后向反担保人要求代偿，反担保人提出，该笔业务有物的担保，担保公司应先处置抵押物再要求其履行担保责任。这就属于自身理解存在歧义，该反担保人与担保公司签订的是连带保证责任的反担保合同，不存在担保顺序问题。

2.合同不履行。合同不履行是合同一方有履约能力，但是拒绝履行合同，可以采取中止履行、解除合同、追究违约责任等方式进行处理。在现实中，有一些企业因为主观因素，所以不履行合同，这就要求守约方要做出准确的判断，选择正确合理的方式维护自身利益。对拒不履行合同的法律风险，可采用追究违约责任、抗辩、解除合同等方式进行处理。

（三）合同变更的法律风险

1.合同主体的变更风险。合同主体的变更形式为将合同的权利义务转给第三人，而第三人的能力及资质对当事人来说又会存在未知风险。

2.合同内容的变更风险。履行中的合同，由于各种原因使合同内容发生了变化，在履行的过程中就会出现一系列问题。实际情况的变化导致合同内容的变化，如果再履行原合同内容没有任何意义。而合同内容的变更也意味着风险的发生。

变更合同会加大原合同的法律风险，所以，对需变更的合同，要以书面的形式将变更证据保留下来，如补充协议、变更通知书等。

二、企业合同管理法律风险产生的原因

（一）合同主体不合格带来的法律风险

部分企业在签订合同前，没有对合同相对方进行深入的调查与了解，致使与不具有签约资格的主体签订合同，最终导致合同法律效力待定或无效；与缺乏履行合同条款能力的当事人签订合同，亦会导致合同无效的现象发生；在签订合同过程中，部分企业没有察觉到合同条款中的漏洞，从而导致合同存在隐藏的法律风险。如担保公司在与被担保企业开展担保业务中，忽视了反担保抵押人是自然人，双方在签订抵押合同时，抵押人未签名，而只是加盖了人名章，造成合同主体缺失，这样的合同是不具备法律效力的。

（二）合同的履行及归档疏忽

签订合同时，预先约定的合同附件等有关文件并未列入合同的最终文本。企业把所有的精力放在合同的准备、制定及签署上，忽略了对合同的履行及归档。合同条款中规定的重要事项能否如约完成，整个过程中的单据及权证等是否归档，这些问题都显得十分重要。例如在担保公司一些业务中，抵押合同签订后未到相关部门办理抵押登记手续，导致抵押物悬空，最终影响担保公司有效行使抵押权。合同订立、履行及终结都是一环扣一环的，这就要求担保公司管理者要妥善处理每一个环节，避免某个环节出现问题，导致整个过程都受到影响。

（三）合同管理模式落后

合同管理制度的制定必须是科学的，能适应发展需要的，在管理的过程中真正起到管理作用。就当前情况来看，担保公司合同管理制度问题很多，如执行不到位，监督力度不够，不符合实际情况等。很多合同签订都由法律部门把关，实际上，法律部门只能从法律的角度对合同条款进行合理、合规的审查，对合同签订的其它情况并不了解，导致合同在执行的过程中出现问题，法律部门更无法在合同履行的过程中进行监督。

（四）市场环境变化或国家政策变动而带来的法律风险

市场大环境的变化或国家政策变动对企业而言是一种外部法律风险，同时也是一种不可抗风险。目前，我国正处在经济转轨的关键时期，国家政策的变动与调整所产生的风险是影响国有企业生产经营的重要因素，包括税收政策变化、金融政策变化、行业政策变化等，这无疑会给企业合同的签订与履行造成不同程度的风险。以银行业为例，银根收紧即会带来贷款不良率的提高，影响借款合同的履行。

三、合同管理法律风险防范

（一）强化合同法律风险防范意识

强化风险意识是有效规避、防范风险的前提。企业要树立法律意识，健全法制理念，正确认识企业合同管理法律风险。一般情况下风险防范意识不仅仅代表主观意识，还有对风险的识别、分析、防范等。企业利益与法律风险的平衡对企业合同管理起着重要的作用，企业在各个环节尤其是管理层，要增强法律风险意识，将防范风险与掌控风险作为管理者自觉行为，同时将法律素养和风险责任意识作为对企业管理者的考察要求。在工作过程中，企业要将法律风险意识通过不同的方式、不同的手段融入到企业管理中，做好对法律风险的防范工作，由被动控制转换为主动防范。

（二）完善企业合同管理体系

完善的管理体系及制度的执行力是企业经营发展的重要支持力。企业要建立完善的组织机构，配备专业的工作人员，明确具体职责。完善合同审查制度机制，业务部门、法务部门、外聘法律顾问机构要分别审查，出具独立意见，形成各部门参与的合同风险防范机制，杜绝风险隐患。将合同风险防控纳入绩效考核，确保合同审查制度落地，并根据实施效果不断完善、更新。合同中涉及的所有事项要全方位进行制度覆盖， 对合同风险的死角及风险高发点作为重点，有效解决企业合同管理中的问题。

（三）加强合同信息化、标准化管理

随着企业不断发展，合同的形式也多种多样，数量也在不断上升，所以，合同管理效率及质量的提高是非常有必要的。合同管理信息化、标准化有利于规避合同管理法律风险。合同信息化管理能够对合同对象、合同条款、合同期限等数据进行自动统计整理和分析，将所有信息通过技术手段在公司内部进行统一处理，设置如对于合同到期提示、诉讼时效预警等功能，进一步降低合同管理中的风险。

（四）加大合同管理全流程风险防范力度

企业通常比较注重合同文本这个环节，但是仅仅合同文本这个方面不能有效进行法律风险防范，也不能抵挡合同风险的所有来源。在任何标准下，合同文本都不会是完美的，合同文本只是根据经验及未来可能出现的状况做的预测。所以，就合同来说，从合同的立项到订立、谈判到审查、履行到追责，每个阶段都要将法律风险防范包含在合同管理当中，时刻做到对法律风险的防范。

随着经济的发展，法治水平的提升，合同管理已成为企业的一项重要工作，法律风险贯穿于合同管理的始终。因此，完善的合同管理体系是企业发展的基础，加强对合同管理法律风险的识别，并采取有效的措施防范及治理风险，促进合同管理的规范化、合理化，保障企业健康发展。