商业银行股权质押贷款实务探讨

□文/王敏陈晓明

商业银行股权质押贷款实务探讨

□文/王敏1陈晓明2

对于商业银行来说，股权质押贷款并不是一项新业务，但随着市场经济的发展和法制进程的推进，赋予了股权质押贷款更丰富的内容。本文在对股权质押的法律依据进行探讨的基础上，重点对商业银行开展股权质押贷款业务的关键内容进行深入分析，在信贷业务流程的各风险环节提出有针对性的解决措施，并对下一步商业银行和政府相关机构开展和推进该项业务提出建议。

股权质押；信贷业务；银行实务

一、引言

“股权质押贷款”是指借款人以自有或第三人合法持有的股权作为质押标的物为债权担保，向银行业金融机构申请获得贷款的融资活动。股权质押贷款在九十年代中期伴随我国证券市场的发展而起步，成为金融机构开展间接融资活动的一个重要组成部分。

从企业经营融资情况看，除了上市公司以外，非上市公司中的有限责任公司和股份有限公司对于股权作为担保手段进行融资提出了越来越多的诉求，希望将企业静态的资本转变为实际的现金流。

从法律角度看，对于股权质押贷款，相关法律规定分散在诸多法律条文中，在操作上需要参考多项法律和行政规章，系统性不强。虽然从制度层面上看，开展这项业务基本上已经没有障碍，但是从银行实务的角度看，因涉及法律、地方行政规章较多，其复杂性要远远高于其他种类的质押贷款，因此有必要系统性地梳理众多法律、规章对于股权质押贷款的规定和办理流程，认真分析各个关键环节的风险要素，制定具体的风险规避措施。

二、股权质押的法律依据

股权质押的设立、登记、公示和变现是股权质押制度的关键内容，也是法律、规章涉及内容较多的部分。从九十年代中期开始，散见于《担保法》（1995年）、《境内机构对外担保管理办法实施细则》（1997年）、《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》（1997年）、《财政部关于上市公司国有股质押有关问题的通知》（2001年10月25日）、《公司法》（2005年修正）、《物权法》（2007年10月1日）、《工商行政管理机关股权出质登记办法》（2008年10月1日）等相关法律法规。

《担保法》在抵押和质押区分的问题上取得了很大进步。《担保法》第七十五条中将“依法可以转让的股份、股票”作为可以质押的标的；在第七十八条对于上市公司和有限责任公司的质押股权设立和登记进行了规定，明确了证券登记机构和股东名册的作用。

《公司法》对于股权转让进行了较为明确的规定，但是对于质押的相关条款较少，仅仅就质押标的提出“公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的”。2007年10月1日开始施行的《物权法》进一步确定了证券登记结算机构登记和工商行政管理部门办理股权出质登记的职责。随后，由国家工商行政管理总局颁布并于2008年10月1日开始施行的《股权出质登记办法》进一步明确了非上市公司和有限责任公司通过股权质押进行融资登记的程序。

三、股权质押贷款的办理

1、客户的选择。申请股权质押贷款业务的客户，应当具备公司治理结构基本完善、经营管理水平较高、具有一定市场竞争力、财务状况良好等基本条件；同时，要求客户满足商业银行贷款客户选择的其他条件，应在满足国家宏观调控政策条件下，对行业、区域、信用等级水平等给予明确限定。

对于质押股权所在企业，要对该企业的管理水平、财务状况、或有负债、市场竞争和治理结构进行分析，重点查阅该企业在工商行政管理机构备案的公司章程，仔细审查章程中是否有禁止股东将股权用于质押贷款的相关规定，核实出质人的身份和金额；同时了解公司董事会在公司长远发展方面的战略和当前经营管理中面临的困难和问题，对于股权价值在债项存续期间的变动情况进行基本判断。

如果出质人与借款人不一致，商业银行还应对出质人情况进行调查。调查的主要内容包括：出质人经营管理状况、出质股东在出质股份所在企业中的地位和作用等。

2、确定合格股权。首先，股权必须无瑕疵。上市公司章程等内部规章、法律文件对公司股权的质押、转让未做出限制或禁止性规定；上市公司股票未被实行特别处理、限制转让或暂停上市；申请质押的股权在此次质押之前必须是未设立质押或有效质押已解除；其次，应特别关注国有股权出质。对于上市公司国有股权出质，商业银行可依据财政部在2001年出台的《关于上市公司国有股权质押有关问题的通知》（财企［2001］651号），对出质股权应履行的程序进行明确，并且报经国家有关部门批准；对于有限责任公司和非上市股份有限公司中国有股权的质押，从已出台法律、法规和已发表文献看，仍存在不清晰的领域和不同的看法。笔者建议，对于这部分股权的质押，不仅需要遵循《担保法》和《公司法》等法律规定，还要参考《企业国有资产监督管理暂行条例》（2003年5月27日）、《企业国有产权转让管理暂行办法》（2004年2月1日）。

3、股权价值评估。商业银行必须委托具有相应资质的资产评估机构对出质股权进行评估，具体由注册资产评估师对评估基准日特定目的下企业整体价值、股东全部权益价值或部分权益价值进行分析，注册资产评估师在执行企业价值评估业务时，应当遵守中国资产评估协会制定的《企业价值评估指导意见（试行）》（2005年4月1日）。

在执行企业价值评估业务时，应当根据评估对象、价值类型、资料收集情况等相关条件，采用收益法、市场法和成本法三种资产评估中的一种或多种方法，从近几年股权价值评估的实际情况看，一般是采用成本法和其他一种方法组合进行评估。商业银行客户经理或者风险经理应该了解股权价值评估的基本方法，在获取股权评估报告后，能够对评价的具体内容进行初步的合理性评判。

4、股权的出质登记。第一，出质人和质权人应当依法签订书面股权出质合同。股权出质合同应当包括具体的担保范围，所质押的股权以及股息、红利、配股、送股等派生的权利，出质人和质权人的权利和义务以及质押股权的处分条件等；第二，上市公司股权质押应在证券登记机构办理出质登记。即只有在证券登记机构办理出质登记的上市公司股权质押才发生法律效力。根据《公司法》、《证券法》及其他有关规定，上市公司股权质押的事实一般还应该由出质人在公告中予以披露，社会公众可以通过向证券登记机构查询的方式获得该质押情况，使该质押具有相当的公示力和公信力，防止出质人在质押存续期间将质押股权非法转让或重复质押；第三，非上市公司股权和有限责任公司股权的质押，以在工商行政管理部门登记为生效条件。同时，登记机关对登记申请应当场办理登记手续并发给登记通知书。对于不属于股权出质登记范围或者不属于工商行政管理机关登记管辖范围以及不符合出质登记办法规定的，登记机关（工商行政管理机关）也应当场告知申请人，并退回申请材料；第四，根据外经贸部1997年《外商投资者股权变更的若干规定》和国家工商总局、商务部、海关总署、外汇管理局2006年《印发＜关于外商投资的公司审批登记管理法律适用若干问题的执行意见〉的通知》规定，外商投资企业股权质押应向工商部门办理股权质押备案。外方投资者对境内外债权人提供股权质押，须经原审批机关批准、原登记机关备案。《股权出质登记办法》第五条也对此作了进一步明确的规定：“以外商投资的公司的股权出质的，应当经原公司设立审批机关批准后方可办理出质登记。”

5、股权的登记托管。非上市股份有限公司股权的第三方托管源于股东名册的操作性缺陷和工商行政管理部门在公司登记中的不完备。虽然《担保法》对于股东名册在股权出质中的应用给予了明确，但因未上市公司股东名册在实践中应用非常有限，常常达不到股权出质生效的保证作用；另外，根据我国《公司登记管理条例》（2005年12月18日修订）规定，工商行政管理机关的公司登记事项为：有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称，以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式；这就为股权出质的设立带来了一定困难。因此，多个省份通过成立股权托管机构弥补这一不足，如江西省出台的关于非上市股份有限公司股权托管试行意见，确立由股权登记托管机构作为第三方独立机构负责保管非上市企业（含有限责任公司）的股东名册、提供托管登记、查询挂失等服务，在工商行政管理机构办理非上市公司的股权出质登记之前，要求提供股权托管机构的证明文件作为依据，这对于规范股权质押行为起到了很好的作用。

6、股权质押贷款额度。考虑到股权价值随着企业经营情况存在一定的波动性，因此股权质押贷款额度一般设定为股权评估价值的50%～60%；另外需要注意的是，股权质押贷款只是众多贷款品种中的一个，在对一个客户进行额度授信的过程中，应该将其作为整体额度中的一个授信产品来对待，而且应在不突破企业流动资金贷款的承贷总量的情况，根据客户所持股权的价值情况确定股权质押贷款金额。

7、贷款的发放。在贷款发放阶段，除了按照一般的流动资金贷款对于客户用款条件进行审核外，还需要对于股权质押的手续完备性进行审查，重点检查工商行政管理机关出具的关于股权出质登记的通知，以及股权登记托管机构出具的出质股权证明文件等。符合放款条件后，还要按照银监会出台的《流动资金贷款管理暂行办法》，按照合同约定通过受托支付或自主支付的方式对贷款资金的支付进行管理与控制，监督贷款资金按约定用途使用。

8、对于股权在质押期间的管理。首先，要关注股权价值变化。在股权质押期间，因企业内外部因素，造成质押股权价值减少，从而使得质押股权的价值无法偿还所欠债务，将会损害商业银行的利益。因此，对于股权价值的定期评估成为必要的工作内容。但是，考虑到资产评估成本的问题，股权价值发现可以通过外部股权托管机构来实现。商业银行可以借助登记托管平台的信息披露等功能，进行出质股权的市场评估，充分发挥市场中介的社会公信力，解决股权价值评估难的问题；商业银行信贷经营管理人员应定期获取质押股份所在公司的财务报表和经营管理情况，在基本面上判断企业正常经营周转的持续性，如果发现该企业存在任何风险点，应立刻委托专业评估机构发起股权价值评估工作，采取相应措施，避免债权落空；其次，要定期对股权质押的情况进行查询。在股权质押存续期间，商业银行客户经理或者贷后管理人员应定期到工商行政管理部门和股权托管机构进行查询，确认质押股权的登记情况，保证股权未发生转移和再次出质。

9、股权处分。由于我国《商业银行法》禁止银行持有企业股权，因此如果出现质押股权的价值无法偿还所欠债务，需要参照《物权法》第216条规定拍卖、变卖质押财产，并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。为了明确质权人（商业银行）和出质人在股权处分上的权利和义务，需要在质押合同中对于债务人不履行到期债务和股权价值变动影响债权安全等情况进行约定，明确商业银行可以采用协议转让、拍卖、变卖等处分方式，优先受偿股权处分款项。

在股权处分中，部分省市已经通过股权托管机构开展了卓有成效的工作。以天津、吉林、西安等地的股权质押贷款操作流程看，股权托管机构基本上都是作为产权交易市场的形式存在，股权交易市场的功能已经远远超越了仅仅作为股权托管机构的作用，具备了融资功能、投资功能和交易功能。因此，商业银行开展股权质押贷款业务，必须要与当地甚至跨区域的产权交易市场密切联系，在业务开展的全过程进行合作，在股权的登记托管、股权价值发现和股权处分方面与其良好衔接。

需要指出的是，股权的拍卖和转让需要遵循《公司法》、《证券法》的相关条款，如《公司法》规定的股东向股东以外的人转让股权的相关要求；特别是对于国有股权的拍卖和转让，需要参照《最高人民法院关于人民法院关于冻结、拍卖上市公司国有股和社会法人股若干问题的规定》执行。

四、结论

股权质押贷款将“静态”的股权转化为“动态”的资产，以股权做“质押”换取融资，随着国家法律和地方行政规章的不断完善，相应的组织机构和市场规则的不断建立，股权质押贷款的市场潜力将会逐步发挥出来，商业银行应该充分把握这一机遇，积极参与和推动这项业务健康、有序发展。

（作者单位：1.山东财政学院政法学院；2.中国建设银行山东省分行）

[1]宾爱琪.商业银行信贷法律风险精析.中国金融出版社，2008.6.2.

[2]贾泽林，冷晓莹.商业银行如何开展股权质押贷款业务.现代金融，2010.6.

[3]张顺来.关于非上市公司国有股权质押融资管理的几个问题.产权导刊，2008.11.

[4]《担保法》、《公司法》、《物权法》等法律法规原文.

F83

A