家族治理：婚姻中的商业协议

国际通用的家族治理机制中，家族宪章是治理的纲领性文件，但并非法律概念，而是家族内部成员之间的契约性约定。签订股东协议、婚前或婚后协议等，则属于具有法律效力的正式契约。与公司章程相对应，我们可将其定义为“婚姻章程”，明确婚姻价值观、共有财产范围，以及夫妻与家庭之间相关的婚姻财务问题等，并将涉及关键条款的部分，以具有法律效应的协议方式制定。

婚姻协议处在许多重要话题的“交叉路口”：商事法律和婚姻家庭相关法律、企业资产和个人资产、家族规则与私人秩序等。其背后的设计理念及逻辑，值得中国民营企业思考和借鉴。将“婚姻章程”作为商业规则的一部分，不是针对某位家族成员，而是适用于所有家族成员股东，有利于减少谈判引发的误解和感情伤害，更容易被各方所接受。

“在爱的氛围中”进行商业谈判

在婚姻中讨论与金钱相关的法律话题，是儒家文化的深层禁忌之一。婚姻协议往往也因此难以执行。反对者认为“为爱情讨价还价是不当的”，可能会被视为对婚姻关系的不信任，让双方心中先行留下离婚的阴影。但支持者则持开放态度，认为夫妻对各自生活方式中的不同偏好进行约定，是彼此尊重的表现。

对民营企业中的家族成员股东而言，应逐渐理性地认识到，仅依靠爱就能战胜一切的想法，过于理想化。民营企业家要学会“在爱的氛围中”进行谈判的能力，以避免家庭变故对企业造成次生灾害。

首先，尽管协议文件的协商过程可能会削弱亲密关系，但对民企股东而言却很有必要。夫妻在协商过程中，应以更加成熟、谨慎的心态进行理性对话。

其次，可将婚姻协议转化为保护共有财产的工具，进行一定的风险隔离，包括婚内债务评估与风险隔离规划。有效的婚姻协议为解决夫妻之间的关系不确定性和纠纷，建立具有指导性的默认规则，并以契约合同的方式确定下来，有助于解决夫妻之间的企业资产和家庭财务等问题。尤其是确定哪些是“他的”或“她的”，哪些是“他们的”，明确规定哪些属于单独财产、离婚时不得分割等。[12]

此外，当代婚姻家庭相关法律的主要功能不是自上而下地施加命令，而是提供法律框架，由离婚夫妻自行决定权利和责任。在谈判过程中，双方有权制定法律上可执行的自我承诺。[13]民法典明确，夫妻可通过契约、协议方式，对婚前婚后的夫妻财产进行自行约定，包括在婚前和婚内所得财产归属、管理权等，以及对第三人债务的清偿、离婚财产分割等事项。只有未做约定，不明确约定，或约定无效时，才适用法定财产制。而约定财产制的承载工具正是各类婚姻协议，并在婚姻的不同阶段发挥不同的功能。

有反对者认为，婚姻协议的强制执行，会构成婚姻的“商品化”，或者贴上价格标签。在此，我们强调尽管婚姻协议类似于传统意义上的合同，具有约束力，但绝不可等同于商业合同，而是介于两者之间的“关系契约”。

制定不同的婚姻协议

目前国内还存在观念和法律方面的障碍，我们分析国外婚姻协议的做法，供民营企业家参考。

婚前协议

2021年底，美国电视真人秀明星金·卡戴珊和坎耶·维斯特离婚。据媒体报道，他们曾于2014年结婚前签署婚前协议，规定卡戴珊婚后每年将获得100万美元，到离婚时总金额为600万美元。离婚后卡戴珊将继续保留豪华住宅，二人保留各自独立拥有的公司股权及经营收入。

有人认为，婚前协议是以一种微妙敏感的方式签署的，难以真正付诸实施的契约。在中国人传统观念中，婚前协议可能是最伤感情的协议类型之一。即使在欧洲，婚前协议也曾因其破坏了终身婚姻概念，而被视为与公共政策相违背，受到公众反对。在美国，《统一婚前协议法》已在超过27个州获得通过，大约5%的新婚夫妇签署了婚前协议。而再婚夫妇中，这一数字估计上升到20%。

婚前协议最受争议之处在于“如果未来离婚了怎么办”这一假设，被视为释放出控制、不信任和贪婪的信号，夫妻双方很难达成共识与和解。[14]进而可能会增加离婚的可能性，强化社会权力的分配不对称，对相对弱势的一方造成压倒性伤害。[15]

支持者主张，婚前协议的优势在于其确定性和合同自主权，确保婚姻中的企业资产和个人财产保持相对独立。夫妻双方并非要保持距离，而是在处于相互信任的关系中，充分和公平地披露财务问题。许多企业家并非首次经历婚姻，如果要考虑前一段婚姻中的子女财产分配问题，就需要将财务问题摆在台面上谈判。

而另一个要思考的问题还包括复杂的家族环境。例如，是否具备在大家族中生活的能力？接受家族责任与满足自我需求之间，如何找到平衡？可将婚前协议视为一张描绘新婚夫妻未来生活的蓝图，以反映未来的生活规划。

此外，也可以让成年子女参与财富分配、婚前协议等过程，因此婚前协议既是一种法律程序，也能成为必要的家庭程序。

婚后协议

2009年，美国高尔夫球手泰格·伍兹与妻子艾琳·诺德格伦签署婚后协议。后因其对感情不忠，承诺向妻子支付500万美元，以继续维持婚姻。但一年后两人仍以离婚告终，据传艾琳获得了价值1.1亿美元的离婚财产分割。在这一案例中，婚后协议发挥了暂时缓和紧张关系的作用，为维系婚姻争取了更多时间。

婚后协议可作为婚姻冲突和危机中的降温方式之一，缓和紧张关系。如果没有起草婚前协议，但后来又需要一份记录在案的协议，规定离婚等事件发生时的财产分配方式，可以签署婚后协议，以替代婚前协议。例如，默多克与邓文迪不仅签有婚前协议，后来又分别在2002年和2004年签订补充婚后协议。婚前和婚后协议的区别主要在于签署时间，婚后协议可以确保配偶重新获得婚内资产的权利，说明双方已披露所有资产，并已仔细审查条款，明确规定如何处理已升值的财产等。[16]

如果夫妻在婚姻关系之上叠加商业伙伴关系，那么婚姻协议更需要协调双方的权利和期望。例如，美国有两个房地产家族进行了联姻，在2008年经济衰退期间，因遭受巨大损失，纽约知名房地产企业家斯威格从岳父麦克洛处获得200万美元商业贷款，并签订婚后协议，规定“如果离婚，斯威格妻子将获得兩套房子，而斯威格本人将承担与房产相关的债务”。由此，该贷款属于典型的包含家族和企业的双重契约模型，清晰界定债务人和债权人关系；还根据双方的风险承受能力和偏好，规定夫妻二人的房产分配和债务分配，成为保护女方经济利益的婚后协议。

目前国内签订婚后协议的企业家日渐增加，尤其是企业面临再融资、上市、股权重组、并购等结构性调整需求时，股东婚姻协议成为影响企业融资和IPO进程的重要因素，由此催生了补充签署婚后协议、进行婚内财产重组及约定的新现象。例如，某夫妻在进行重大收购决策时产生分歧，其中一方想收购一家企业，而另一方则担心一旦收购失败，会被债务缠身。于是双方签订婚后协议，其中一方声明未来个人将为所有债务负责。婚后协议亦可实现一定程度的婚内风险隔离，包括企业经营风险、债务风险、法律风险等。

离婚协议

离婚多年后，男女双方之间可能会浮现出新的冲突，大多是由当年的离婚协议埋下。因此在离婚阶段，需要提高夫妻财产分割的质量和公平性。例如，当一方无法提供大量现金买断另一方的分割权益时，只能选择平均分割股权，与对方分享股东权利，包括有权获得企业财务报表、管理报告，参加股东会议等。

2013年8月，纳川股份董事长陈志江与张晓樱离婚，平分股份。此后10年间一直有资金往来。2015年2月，张晓樱曾向纳川股份提供1018.88万元借款，构成关联交易。2021年7月，中国证监会对其涉嫌共同操纵纳川股票进行立案调查。2022年10月，张晓樱就离婚后财产分割及债务纠纷等起诉陈志江，要求冻结股份、限制高消等。2023年7月31日，陈志江持有的公司340万股股份被公开拍卖，被动减持。

离婚协议包含为双方利益进行资产分配的主要条款，具体可以包括：在买断条款中正式划分的股权协议；日常公司运营和长期战略規划的管理协议；给予配偶一定程度的自由裁量权，以使企业经营符合其他股东的利益。

但在更多情况下，双方都希望能够尽快摆脱婚姻关系，因此往往在最短时间内制定离婚协议条款，完成对另一方的婚内财产清算。股份支付价格的基准可以参考拟议收购之日的企业价值。不过在离婚协议中，还应考虑离婚后企业出现增值或贬值的问题时，应当如何处理；尤其是股份增值后，能否在共有股份期间得到充分补偿。如果夫妻双方都参与企业的经营管理，离婚协议中还应该包括竞业禁止条款。[17]

离婚协议中的股权转让条款最为重要，实质是对股票转让权进行限定。由离婚引发的股权转让协议大多成本较高、代价昂贵，甚至要放弃妥善的传承计划，且需要在离婚后持续进行协商。双方可以设置售后购买权（Post-sale purchase rights）、股东静止（Stockholder Standstill）等条款，在同一份股东协议文件中处理包括离婚在内的各项问题，由此显得不过于针对婚姻问题。

索通发展郎光辉与王萍在股权分割协议中，除了约定分割比例及一致行动人、表决权委托之外，还对股份减持、受让等进行明确限制。当王萍希望通过协议转让股份时，同等条件下郎光辉享有优先购买权，双方共同子女作为受让人的情况除外。王萍还要遵守股份的锁定期要求，在任意连续12个月内减持的股份累计不超过3%；如果期满后想减持股份，需经郎光辉书面同意。

制定婚姻条款的其他细则

合理界定协议资产

为减少签订婚前协议所造成的感情伤害，可以将协议话题适当扩大，讨论作为夫妻如何在彼此独立和相互依赖之间取得平衡。由此，双方可以对协议中的资产进行合理界定，包括继承的家族企业股份、约定股票价值的升值部分如何分配，也可保留原拥有的独立财产等。此外的潜在问题还包括，不参与企业经营管理的一方可能会更关注如何创造自己的资产，如何确定哪些资产是属于两人共同积累的。

提供“选项菜单”

从国际视角来看，美国有些州制定了“选项菜单”，即提供个人约定和法律条款之间的折中方案，对于婚内角色、财产规则等设定一系列选项。1997年8月，美国路易斯安那州第一次颁布了契约婚姻法案，夫妻可以选择传统婚姻或契约婚姻，此种范式涉及婚前的财产公证、婚姻中双方责任义务和权利、契约年限等，量身定制符合自身需求的协议。已婚夫妇还可以通过签署一份意向声明，将传统婚姻转换为契约婚姻。当然，即使在美国，这种情况仍属少数，例如路易斯安那州的契约婚姻率不足5％。

设立“日落条款”

境外司法实践中，还有根据婚姻存续时间、夫妻经济状况等，设定一定的时间条款。例如设立“日落条款”，约定全部或部分条款的终止生效日期，约定一方在结婚若干年后才能获得某些财产等。实践案例中，有的制定了“阶梯式公式”，例如一年、两年、三年等不同时间内，可以分享20%、40%、60%不等的权益；有的设定了期满时限，到期自动失效，恢复到法定规则，如约定“结婚七年后婚前协议无效”，或者在孩子出生等条件下，自动终止部分或全部条款的效力。由此，根据婚姻存续时间的长短，提供相关权益转变的方式。[18]但“日落条款”可能会引发婚姻中的不确定性，例如有离婚意愿的一方在合同到期前可能采取离婚行动。同时，该条款与我国司法实践存在一定差异，此点需要格外注意。