股权构架实务解析

股权构架基本原则

规范的股权结构，一般有三个原则，即三层含义。

第一，降低股权集中度，改变一股独大的局面。

一股独大一旦出现问题，公司无法继续经营，而且一股独大也不可能得到他人助力。降低股权集中，重要的是确定控制者，建立起统治者联盟，同时建立起监控机制。

第二，流通股的股权要战略集中，发挥机构投资者和战略投资者的积极作用。

公司引入机构投资者以及战略投资者，不仅仅是资金，其作用更多的是输送渠道、管理和经验，以及确定公司发展方向。

如果说融资市场A轮是为了为持股获利，那么B轮之后，机构投资者和战略投资者就要解决下一步的C轮投资问题，以及找寻合适的投资者，推动公司的持续有效发展。

第三，释放股权的流通性。

股权构架的目的就是为了释放股权的流通性。

股权构建是为了平衡绝对值，而不是为了建立股权结构而建立。没有小股东、或者小股东占比极低，当发生问题和争议时，大股东之间达不成协议，小股东的利益没有保证，自然不再为公司付出。而大股东之前的相互制衡没有有效决议必然影响经营。如果大股东放弃公司管理，法人企业死亡。

所谓公司股权平衡，实际上是责权利、控制管理股权流通的平衡。

最差的股权结构是平均。

相当于没有股权构架，例如两人各占50%，三人各占30.33%，四人各占25%等等，这是一种不能决策的股权构架，也是公司最容易产生最坏结果的股权结构。公司经营不怕错误的决策，错误决策可以修正调整，而最怕停滞，停滞等于死亡。

合理的股权构架要考虑以下几点

第一，股权的设计要有梯次化，持股比例不能相近。需要明晰化、可量化、可执行化以及简单准确。

第二，股权构架要能够确定决策人，并且确定通过协议以及相关文件管理形式，确定产生争议由谁决策。这些可以由公司初创人共同协商确定，当然与股权相对应，通过持股比例保证股权话语权。确定话语权是为了保证决策运转，还是那句话“最坏的决定是没决定”。

第三，股权构架中要商讨好预留份额，包括预留股权激励、确认新合伙人以及融资。这些约定可以一人持有，也可以股东共同持有，或者通过持股平台持有。

股权构架的风险点以及建议点

一般，股权构架有六种具有代表性的突出问题。

第一，中途退出。

创始人或股东离开团队，带走股份，风险没有共同承担。股东除了出资，更重要的是管理，股东中途退出对公司的经营管理可能造成一定麻烦，而不仅仅是其他股东心理失衡。

【案例】

某企业，创立之初由四个股东共同成立。初期经营良性，企业盈利良好。而中途，作为法人代表的股东退出。其他三名股东在该法人股东退出之后才发现股权无法变更，主要原因是与退出股东再无联系，在作为法人代表的股东失联之后，公司无法做出有效决议。

于是，另外三个股东带领原班人马另起炉灶，成立了新公司继续经营，原公司处于放弃状态。

但一位老客户的疏忽让三名股东陷入了被动。

该老客户将一笔本该转入新公司账户的款项打进了老公司的账户，而老公司由于处于被放弃状态而遭到市场监管局的执照吊销状态，所有款项处于冻结状态。老客户打进老公司的款项自然无法提出。

案件的结果是对老公司提出不当得利的诉讼，由法院执行庭执行权请银行将打错的款项划转出来。

由于股东变更不明确，该公司付出了诉讼成本+时间成本，造成了原本可以避免的麻烦。如果该公司提前设置了退出机制，设定好的之后完全可以通过诉讼形式判决，要回股权。

这就是股权构架中没有提前设置退出机制而带来的被动局面。退出机制的形式应该设置一个时间点，明确在退出前将股权转让给其他股东，一般不建议转让第三方。

或者明确授予机制，股东们各自持有股权，按照年、融资或者进度分批次授予，如中途退出则可以流通股进行再分配。

股权退出机制可以提前约定好，只要不违反法律都是有效的。对限定性条件做特别约定，是有效管理中途退出的有效方式。

第二，离婚、继承。

这是两种风险，但是同一种性质。当出现这种现象时，意味着将有第三人持有公司股权，而很可能这个人对公司团队而言并无价值，或价值较低。按法律规定，该人却可以拥有股权。这种现象出现会影响公司团队稳定，干扰融资步伐。

如何对这种现象的出现进行限制，从而保证公司继续持续稳定的运营？土豆条款应运而生。

【案例】

所谓土豆条款，即公司创始人在婚姻变动时需董事会批准。起源于土豆网原执CEO与其妻的离婚影响到整个土豆网上市的案例。

土豆网CEO在结婚的三年期间，完成五次融资而得以快速发展，其高速发展一直存续婚姻期。2011年3月，夫妻二人宣布离婚法院调解裁定之后解除二人婚姻关系，但遗漏了二人的共同财产处置问题，这就为后来的土豆网上市买下了隐患。

同年11月，原土豆网CEO前妻提出分割财产，作为土豆网创始人之一的股权冻结。期间正是土豆网上市的关键时期。因为此事件，土豆网停止了上市步伐。并且前期上市的合规审查等一系列工作付之东流。

最终土豆网没有上市成功，而是与优酷合并，损失不可谓不巨大。

在这之后，大量公司开始广泛试图在股东协议中增加限制性条款或补充文件，即土豆条款。实际上，土豆条款在上法理尚存疑，但现实的警示意义，却得到了广泛的认同。

土豆条款的文字格式需要配偶签署如下表述：

“本人为A先生/女士配偶，本人确认对A持股的公司不享有任何权益A为X公司股东，且保证对公司股权不提出任何主张。本人进一步认可A履行相关文件且本人支持A对相关文件的签署。”

土豆条款文字性条款对离婚股权是一种保全措施。

另外，我国法律规定，股权可以不予继承。因此，合伙人、创始人和股东人可以约定，继承人不继承股权资格，而是继承股权财产权益。当然，如有想法作为继承则除外。

第三，隐名代持。

代持指由机构或者个人代持股权、债券等，亦称委托持股、隐名投资或者假名投资。

隐名代持虽然是一种很有效的形式，可以减少登记注册层面的股东体现，但不能对抗第三人，即实际持股人，法理上有善意第三人无责相关规定。一般，无法判断和证明第三人的恶意，除非股权转让价格过低。

隐名代持并非法律概念，因其现实中的存在，也就接受了这种形式，但也催生了很多显明之诉。一半呢，投资机构拒绝隐名股东存在，因对整体发展有影响。

但在公司治理中，代持不可避免，需要注意以下几点。

首先，尽可能避免隐名代持；

其次，谨慎选择代持人，代持人一般为实际控制人，自己控制人或者充分掌控的个人；

最后，随着公司的发展，尽可能尽早的消除代持人。

第四，股权，激励池。

有限合伙是非常有效的期权激励池平台（详见第六有限合伙的解释说明）。有效方式是成立合伙企业，将期权作为公司激励机制。

期权在市场上认可度高，期权激励是投融资方面的问题，同时确实与股权构建和法律休戚相关。大的方向，期权激励是为了投资和融资；小的方面，保证核心团队凝聚力，进行公司更好的发展。

常规成熟的激励构架设计。

①预留出10～20%的期权激励池到有限合伙企业中，3～5年激励时间，不太长，也不宜太短。

② 明确约定期权由谁代持有，一般由普通合伙人持有，因为有限合伙企业中普通合伙人以全部身家对公司发展负责。此时，整个有限合伙公司的实际管理者一定是普通合伙人，哪怕其持有的股份再小。

③另外，非必要激励，无需直接授予股权，登记股东，可以给予对方股份分红权和有限合伙份额。

④ 同时，规定一定年限的收回机制。收回机制往往一般指向离职。

⑤ 设定分批次兑现，一般是3～5年，每年达成一定条件，兑现一部分。条件可以业绩要求，可以是销售额，也可以是开发任务等等，根据公司设定不同任务内容。

⑥ 操作层面，逻辑上准备10～14份文件，包括：

股东会决议；

关于股权转染决议书；

股权代持协议书；

股权激励方案；

股权期权激励协议；

股权转让协议书；

合伙企业发起协议书；

委托持有财产份额协议书；

员工财产份额转让协议书；

一致行动人协议书；等等。

激励对象。

公司会对绝大部分员工做出激励，在被上市大公司收购的情况下会出现此情况，针对在公司任职满一定期限的员工，按照一定方式统一激励，这不是期权激励，而是分红。

激励对象一般是在公司工作一段时间的员工，或者对公司发展做出巨大贡献、对公司发展起到重要作用，有重要价值的员工。

可与对方约定授予制，包括授予时间、授予条件，行权期，行权价格以及回购制度等等。尤其是行权价格，不建议以赠予方式给予对方，因为可能要考虑后期回购情况和融资估值，还要设立触发回购的情况，例如离职，发生重大失职事故等。

第五，出资。

取得股权最明确的方式是出资，出资有几种形式：

首先，实际出资认缴问题，即过桥资金。常见情况，越是轻资本运营，越可能出现过桥资金的情况。

关于认缴，并不意味着股东不承担责任，认缴而非不缴。股东、发起人可约定以何种方式、期限向公司缴付。如果在期限内股东没有实缴，则需要承担责任。

一般认缴最长为20年。如果一直认缴状态，那么一旦公司发生债务和清算，认缴人则需要先付足出资额并承担风险，即没有实缴股东需要承担连带责任。

其次，非现金出资。

老公司法规定，现金出资货币不得低于注册资本30%。新公司法变更后取消了这一规定，也就是说公司出资采取全部非现金也可以。

即货币、实物、知识产权、土地使用权等通过专业机构评估之后，可以通过评估之后的等值货币进行实缴，并办理过户手续，作为出资。但法律规定不得作为出资财产的除外。

劳务是否可以作为出资？

需要分情况对待。在合伙企业中劳务可以作为出资，但在有限责任公司中，则不认可。因为劳务具有不确定性，无法评估转让，只有在合伙企业才可使用，除此之外劳务出资并不是合理出资形式。

第六，有限合伙。

公司企业经营三种性质，人合性、人资两合性和纯资合性。

纯资合性，一般指股份有限公司，出资而不考核人。

纯人合性指合伙企业。不出资也可以成为合伙人，只对人对企业的有效性、作用性和价值性进行认定。

常见的有限责任公司，是人资两合性，但更倾向与人合性，即想要成为公司合伙人、股东，首先要能够出资，另外要能够一起做事。

有限合作是合伙企业的一种特殊形式，分为普通合伙人和有限合伙人。对于普通合伙人而言，有限合伙企业就是一个有限体，以全部身家对合伙企业承担相关责任。而对有限合伙人而言，其是出资者，有限合伙对于他而言是一件有限责任公司，以其持有合伙企业的财产份额、出资额为限，对企业承担有限责任。

有限合伙本身是非常有效的期权激励池平台。设置期权激励的有效方式是成立合伙企业，将期权作为公司激励机制。

一个好的股权构架基本要具备以上标准，进行全面考虑。但股权构架又并非一成不变，而是贯穿企业发展的全部过程，和全面内容。