《十二怒汉》揭开独董“独立”面纱

刘凤委

第14届“金圆桌奖”活动2019年1月成功举办，我很荣幸获得“最具影响力独立董事奖”。那么，如何正确理解独立董事称呼中“独立”的含义？在独立董事任职期间，我印象较深的一件事是一位股东的问话。他问我，独立董事代表中小股东利益，可你们一股都没有，你怎么能够代表他们的利益？这话乍一听特别容易被问住，但这就是大部分投资者在理解独立董事定位的时候常常困惑的地方，同时是独立董事认识自身责任与职能的关键。正确理解独立性之含义，对深刻理解现代企业制度、认识董事会决策逻辑、把握国家与社会治理的基本理念都具有重要意义。

让我们来回顾一部经典影片《十二怒汉》，这是美国米高梅公司1957年上映的一部黑白电影。影片讲述一个在贫民窟中长大的男孩被指控谋杀生父，案件的旁观者和凶器均已呈堂铁证如山，而担任此案陪审团的12个人要于案件结案前在陪审团休息室里讨论案情，而讨论结果必须要一致通过才能正式结案的故事。这12个人各有自己的职业与生活，他们当中有巧舌如簧的广告商、仗义执言的工程师、正义勇敢的上班族、歧视平民的新贵族、追求真相的钟表匠、精明冷静的银行家、只赶时间的推销员等。每个人都有自己思考和说话的方式，但是除了一位工程师之外，其余的人都对这个案子不屑一顾，在还未进行讨论之前就早早认定男孩就是杀人凶手。一切的证据都显示男孩是有罪的，大家觉得似乎毫无讨论的必要。但第一次的表决结果是11对1认为男孩有罪，按照法律程序，必须是一致的意见、也就是12对0的表决结果才会被法庭所采纳。首先站出来赞成无罪的是8号，由于8号的坚持，也随着对三个关键证据的科学推测，赞成无罪的氛围开始在其他十一个陪审员之间扩散。对男孩是否有罪的表决也开始出现戏剧性的改变：11对1、9对3、8对4、6对6、3对9、1对11。最后，通过了各种不同人生观的冲突，各种思维方式的较量，所有的陪审团员都负责任地投出了自己神圣的一票。终于，12个陪审员都达成了一致意見：无罪！

《十二怒汉》这部电影后来在多个国家翻拍，不同的人看后有不同的理解。就我来看，这部电影对我们理解公司治理、理解某些社会制度如何运作至关重要。我们都了解陪审团成员与这个孩子必须没有关系，才确保独立性以至于能够作为陪审团成员参与审理。但也正是因为没有关系，大家就无所谓，抱着不屑一顾的态度。这部影片告诉我们，陪审团制度真正能够有效得到执行，对参与人是有非常高的要求的，那就是在处理一件跟你没有关系的事情上，你要全力以赴。如果参与人达不到这种要求，这种模式的治理就很难有效。正如有些人所反问的一句话，既然彼此没有关系那跟我有什么关系7我国社会的信任特征是基于关系的信任，所有人都生活在各种关系圈中，而治理所蕴含的独立性的意义，就是要我们从这一利益圈子中摆脱出来，要确保在没有利害关系的前提下还能够格外认真地去对待和处理各项事务，如果不能理解这一点就很难以独立性去实现公司治理。

其实，不仅仅是独立性，相对于管理，治理本身意义就在于对参与者提出了很高的要求，譬如所有公司治理的表现形式几乎都以会议投票表决的方式实现，如果大家都不尊重手中的投票权，都抱着无所谓的态度，即使再好的公司治理形式，也很难起到真正的作用。因此，我们一直学习西方公司治理实践，学习各种制度和形式，力图提高我们自身治理的水平。但在从管理型社会迈向治理型社会的进程中，对人本身的要求出现了变化，强调对自我以及自主性权利的认知。

回到最初那位投资者的问题，首先，独立董事并非专门代表中小股东的利益，法律中明文规定董事要接受所有股东的信托并承担对所有股东的信托责任，独立性本身不仅代表自身没有利益关系，也表明不能代表其他任何相关方的利益，甚至不能够仅仅为满足股东利益而损害国家、社会、公众等其他各类利益相关者的利益。可见，独立董事不仅不能以中小股东利益作为自己履职的目标，甚至不能完全以股东利益最大化为履职评价标准，现代企业治理的内涵正是要求正确认识、理解公司组织契约关系中各利益关系间的平衡，要跳出利益关系看各方合作的合理、稳定性和可持续发展。其次，董事是否应该拥有公司股票也要两方面来看，董事如果购买了公司股票，好处是跟公司有了利益关系从而关心公司的发展，坏处就是正是因为有了利益关系，当自身利益与其他利益相关者之间存在冲突时不能够做出客观独立的决策。因此，个人认为，独立董事不应该购买所履职公司的股票，尽管现行法律允许这种行为。

最后，我们谈论了很多利益冲突过程中独立董事的角色扮演问题，然而在实际的董事会具体决策过程中，并非所有的事项都和利益冲突问题有关。独立董事在权衡各种利益关系、全面客观地做出自认为合理的表决意见以外，还承担着执行董事所不具备的其他功能。执行董事在战略执行中扮演重要角色，执行者的角色本身就妨碍其成为理性的决策者，执行董事往往更多关注公司自身而忽视外部环境：考虑短期业绩而忽视长期趋势、重视局部利益而忽略整体价值。这与其是否存在利益冲突、是否理性决策水平和能力无关，只要是从事这样的角色，就容易陷入这样的困局。因此在辅助公司价值创造方面，独立董事往往给公司发展提供专业化、多元性、外部理性的建议，此时独立性本身就具有很高的价值。