将全日制用工改为非全日制用工是否合法

主持人：

我1972年起在供销系统基层做了24年搬运工；自1996年起在食堂做厨工5年；自2001年起，被聘为县供销社机关勤杂工，依法签订了全日制无固定期限劳动合同，每天弹性工作5小时左右，每月约定工资400元按月发放，工作尽力尽责，劳动合同正常履行。2008年1月，供销社以实施劳动合同法为由，利用本人对新法的无知，未经协商将本人执行了7年的“全日制劳动合同”改签为“非全日制”钟点工协议。实际工种未变，工作量未减，而最低工资标准、“五险一金”等规定则被规避得一无所有。2018年8月，供销社将我辞退。在此期间，我多次要求恢复事实上的“全日制劳动合同”及相应待遇，均未得到解决。请问：供销社借助劳动合同法的实施，利用本人对新法的无知，违背每天实际工作5小时的事实，将“全日制劳动合同”变更为“非全日制协议”是否有效？

江西读者 胡先生

胡先生：

将“全日制劳动合同”变更为“非全日制协议”是否有效，涉及两个方面的问题。一是，从形式上来看，用人单位能否与劳动者对全日制劳动合同进行变更。《劳动合同法》第十三条第二款规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同。”第十四条第二款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同；有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同……。从这一规定来看，即使符合订立无固定期限合同的条件，如果劳动者提出订立固定期限劳动合同，则应当订立固定期限劳动合同。该法第三十五条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容；变更劳动合同，应当采用书面形式。从该项规定来看，包括无固定期限劳动合同都可以经双方协商一致进行更改。无固定期限劳动合同制度是对劳动者的一种保护，是符合条件的劳动者享有的一项权利。因此双方协商将无固定期限劳动合同改为其他劳动合同，是合法的。

对于“未经协商”的说法，则涉及证据问题。从所述情况看，“非全日制协议”应当是有个人的签字的。在个人已经签字的情形下，仅仅口头主张“未经协商”，缺乏证据支持，在劳动仲裁或司法中难以采信。至于该变更是否有效，核心的问题是劳动者与用人单位之间是否属于非全日制用工。《劳动合同法》第六十八条规定：“非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。”劳动者如果不符合非全日制用工形式，即便双方订立了“非全日制协议”也会因为违反了《劳动合同法》第六十八条规定而无效，反之，则为有效。如果“非全日制协议”无效，劳动者可以按照事实劳动关系主张在职期间的各项权利。

主持人