浅析不正当关联交易的影响

赵锡勇

（中国政法大学，北京 100088）

一、关联交易的概述

1.关联交易的定义。我国对关联交易的研究已经有很长一段的历史，也在这一领域做出了很多成果，关于关联交易比较典型的一种观点是从经济学的角度对关联交易做出一个定义，而不是在法学的领域对关联交易做一个界定。①柳经纬认为：“关联交易是伴随着公司制企业的发展和以公司为联结点的各种利益主体之间的利益关系而产生的一种较为复杂的经济行为。它是现代化企业资本市场发展的必然产物。”从这一方面来说，关联交易应该是一个经济上的概念而不是一个法律上的概念。但是在现实立法中，对关联交易的概念出现在了很多部法律中，例如，我国现行的税法、公司法和证券法都给出了明确了定义。部分学者参考国内外相关规定在公司法上下了一个定义：“关联交易是某一公司与其存在关联关系的关联人之间进行的所有的资产、债务的转移行为。”“关联交易是关联人之间为了实现利益的最大化，从企业效益的角度出发而从事的关联人内部的利益交换行为，其行为的结果是产生关联人之间的利益互换。”

2.不正当关联交易的特征。通常来说，首先关联交易在形式上就是违法违规的。交易属于民事领域，具有私权的属性，但是在交易中也要本着公平公正的原则进行各项交易。但是，各个关联方在进行交易的时候经常性地违反公平原则进行交易，而关联关系各方之间进行的交易并不是必然存在着违反公平这个原则。关联关系的不正当行使就是对关联关系的不正当使用。

不正当的关联关系交易的存在会损害他人的正当权益。不正当的关联交易本质上还是侵犯了他人的合法利益，给他人造成了额外的损失。就交易单纯的来说，交易各方都是为了自身的利益与相对方进行公平的交易，正常的关联交易是在没有损害第三人利益的情况下从而实现自己利益的最大化。但是当出现不正当关联关系交易的情况存在时，在使自己的利益达到最大化的同时，同时会导致第三人的利益受到损害。

不正当的关联交易是需要承担法律责任的，不正当的关联交易一般会侵犯了第三人的合法权益，特别是一些中小股东的权益可能会严重受损。在一些时候，不正当关联交易需要承担法律责任也是其重要的一方面。

二、不正当关联交易的危害性

1.不正当的关联交易会侵害第三方的合法利益。不正当关联交易对非关联方以外的第三方的利益会造成严重的损失，特别是一些企业集团、上市公司，都有很多的投资者。但是，一些投资规模较小的投资者不太可能参与到公司的实际经营中来，而公司的赢利与亏损却需要全体股东共同来承担。这个时候很有可能控股的股东或实际控制人进行一些不正当的关联交易，从而对公司的利益造成侵害，使公司的利益受到损害，进而导致中小股东的利益受到严重的损害，还可能对公司债权人的利益造成严重的损害。第一，公司的债权人不可能对该公司的经营战略做出决定；第二，公司的债权人对公司的经营可能根本就不了解；第三，公司的债权人可能对企业集团成员的不正当的关联交易根本就不知情。这就很可能导致公司的利益流失，甚至可能造成公司的严重亏损，从而严重影响广大股东和债权人的利益，严重者会出现不能够偿还债权人款项的情况。

2.不正当的关联交易会侵害被控制公司的权益。有的学者对不正当的关联交易有个认知是：“控股股东或实际控制人进行不正当关联交易的常用手段就是对被控制公司进行掏空或者支持，无论是前者还是后者的行为都是机会主义的。”其中的掏空是指公司的控股股东或者实际控制人通过资产的置换，或者是通过一些违法的担保，又或者是通过其他的一些利益输送等一系列的不正当的关联交易将公司的优质资产输送出来，进而使自己获得大量的不正当的经济利益，从而损害了其他众多不具有公司决策权的小股东的利益。其中的支持就是指公司的控股股东或者是实际控制人因公司的一些营业收入、利润、流动资产、固定资产不达标而不能够满足公司上市的要求，或者是其他的一些目标的情况下，通过不正当的关联交易向公司输送资金或者是进行公司的优质资产进行置换，甚至进行一些虚假的交易，使公司的一些指标看起来虚高，给人造成一种公司运作良好的假象，从而损害公司中小股东和债权人的利益。

3.不正当的关联交易给资本市场带来了巨大的风险。不正当的关联交易对资本市场的影响是非常大的。如果一个国家的关联交易盛行而得不到有效的制止的话，对一个国家经济的影响是很致命的，这甚至关系到国家的经济命脉。目前来看，除了一些及个别的情况，现在集团企业一般都是股份制上市公司了。广大的人民群众可以通过证券交易市场对公司的股票进行持有或者是买卖。这样的话，如果公众公司发生不正当的关联交易的行为，就会直接对这些底层的公众投资者的利益造成严重的损害。

三、导致不正当关联交易产生的原因

1.我国上市公司的内部监管体制还不够完善。在我国的一些上市，公司甚至出现一个股东是公司的实际控制人的情况，或者是能够对公司决策的实施带来重大影响。另外，公司的一些实际管理人员就是上市公司的实际控制人，或者很多购买公司股票的中小股东对自己所购买股票的公司不管不问，因此导致公司的一些经营权和决策权被控股股东随意玩弄的情况。

2.由于投资者自身处理不当造成的后果。目前，我国的中小股东投资的特点主要有两个方面的特点：第一，我国社会上的中小投资者相关的投资知识相当的匮乏，对风险的防范相当的薄弱，对自身利益的保护意识相当的匮乏，导致中小股东很容易成为公司实际控制人和其他主要人员侵犯的对象。第二，目前我国的中小投资者在很多情况下都有一种投机的心理，比较容易跟风盲目地投资一些企业。实际上，这些中小投资者对这些企业并没有进行充分的了解，就对其进行投资。然而，一些大股东通过内幕交易的方式来影响股价，从而榨取中小股东的利益。

3.中小股东对信息的获取不充分。由于公司的决策权往往掌握在公司的控股股东和实际控制人的手里，这些人就会根据自己的需要，将对自己有利的信息对外进行披露，对自己不利的信息就进行规避，甚至虚假披露某些企业的交易信息，这样给公司非核心人员的中小股东所看到的信息很可能是经过美化的一些财务信息。中小股东对公司的监管是非常薄弱的，这样的情况下就给公司进行不正当的关联交易提供了机会。

四、完善我国关联交易的监管体系

1.建立和完善控股股东和实际控制人诚实信用体系。如果有足够完善的控股股东和实际控制人信用监督体系，来防止控股股东和实际控制人对权力的滥用，就可以防止公司的实际控制人和控股股东进行不正当的关联交易，进而避免其做出对中小股东合法权益进行侵害的行为。我国在立法方面应该对公司控股股东和实际控制人的诚实守信的义务纳入法律的监管体系，控股股东或者是实际控制人做出一些不诚实的行为，对中小股东的利益造成损害时，应该受到法律的制裁，并且对相关当事人进行赔偿。

2.建立和完善中小股东参与体系。要让尽可能多的中小股东参与到公司的管理中来。现在企业集团拥有大量的中小股东，并且相当的分散，每次开股东大会把大家从全国各地召集起来这样的可行性是非常小的，这样的情况下我们应该建立完善的投票委托机制，从而表达出每一个股东的意愿，使股东的权利能够得到切实的保障。建立完善的委托投票机制应从以下几方面考虑：第一，我们要明确代理人的范围，不能任何人都可以作为股东的委托代理人，如委托股东之外的一些人进行投票，这些人在投票时可能会认为该公司的经营状况与自己无关，这时就可能出现被委托人随意地投票或者是在投票过程中把知悉的公司的商业秘密肆意地泄露，甚至使泄露给公司的竞争对手，进而给公司造成损失，所以被委托人的范围应该限定为公司的股东。第二，要有明确委托的形式，为了保证公司股东大会的正常进行，防止出现假委托的情况存在，这里应该要求委托人出具书面的手续对股东进行委托，从而在以后如果出现什么问题可以有据可查，这样也可以有效地登记都有哪些人出席了股东大会。第三，应该对委托书的形式进行明确，最基本的应该明确委托人的权限，避免被委托人对权利进行滥用从而对其委托人造成损害，应该明确授权期限，避免被委托人超期代理，形成表代理的这种情况，对被委托人造成损害。

3.完善公司信息披露机制。目前我国比较完善的信息披露主要是股票的发行人和上市公司领域，在此之外的其他公司信息披露机制非常的不完善。我国的相关法律应该规定将信息披露的主体扩大到发行人和上市公司之外的主体，并且与关联交易有关系的主体都应当承担相关的信息披露的义务，如果在其职责范围内没有承担相应的披露职责，就应该承担相关的责任。

五、结语

随着我国经济的不断发展，我国公民现在有更多的闲置资金进行投资，所以说现在广大的社会民众正在成为投资的主力，中小股东作为一个弱势群体，保护中小股东的利益，对社会的稳定越来越重要。

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