论多种量刑情节并存时的刑罚裁量

周莹莹

中国刑事警察学院，辽宁 沈阳 110854



论多种量刑情节并存时的刑罚裁量

周莹莹

中国刑事警察学院，辽宁 沈阳 110854

一、同向量刑情节并存

同向量刑情节并存，即一个案件中所包含的多个量刑情节都是从宽情节或从严情节。多个从宽处罚情节并存包括以下几种情况：(1)都属于从轻处罚的情节。一起案件中包含多个从轻处罚情节的情况下能否上升为一个减轻处罚的情节，众多学者意见不一，有的人持折中态度“如果一起案件的社会危害性很大，在不考虑所包含的从轻情节时应判法定刑中较重的刑，那么，无论有几个从轻情节也不能变为减轻情节；如果社会危害性较轻，在不考虑从轻情节时应裁判较轻的刑，那么，几个从轻情节就可以变为一个减轻处罚情节。”①有的人则持否定态度，“无论在什么情况下，数个从轻处罚情节都不具有变更法定刑的功能。”②我赞同后者的观点，如果所犯罪行属社会危害性较轻时便可以通过几个从轻情节来减轻处罚，必定会降低刑罚的威慑力，会使情节轻微的刑事案件的发生率升高，危害社会的稳定，而且这种做法也与刑法的立法精神和原则相违背。(2)都属于减轻处罚的情节。这种情况下应当根据减轻情节的种类和性质，来决定减轻至何种刑罚，一般情况下应选择与该案件不存在减轻情节的时应当裁量的法定刑幅度相邻的那个刑度。(3)都属于免除处罚情节。这种情况下应当考虑这些免除情节中是否含有“应当”情节，若存在“应当免除”的情节则予以免除刑罚，若都是“可以免除”，则审判人员要根据案件事实、社会危害性及被告人的人身危险性行使自由裁量权。(4)从轻、减轻或免除处罚情节兼有。在这种情况下，应当采取吸收原则，即幅度大的从宽情节吸收幅度小的从宽情节，“应当”情节吸收“可以”情节。

多个从严处罚情节并存的情况不外乎以下三种：(1)多个从重处罚情节并存。多个从重情节并存时，要考虑各个情节的性质，既要体现刑罚的威严与公平，也要适当保护被告人的利益。而且要以法定刑度为界，即不能把多个从重情节合并为一个加重情节。(2)多个加重处罚情节并存。(3)加重与从重处罚情节并存。

二、逆向情节并存

“多个逆向情节并存，是指在一起案件中包含着多个量刑情节，各个情节之间在性质、功能等作用上是相反的或有冲突的。”③“对于这种存在逆向情节的案件的裁量，无论是我国刑法的理论界还是司法实践中都存在分歧，至今未能形成一个为大家所共同接受的结论。”④如有人提出：“从宽情节与从严情节的功能相对应时，可以采取折抵法进行折抵或相加减。”⑤另有人主张引入“定量分析方法，将从轻、从重等情节规定不同的指数，然后进行加减运算。”⑥我认为这两种方法都有一定的道理，但也存在一些弊端，不同等级和性质的逆向量刑情节无法做到丝毫不差的折抵，而定量分析法则没有考虑到案件的实际，只是僵硬的用指数进行运算，这样未免会产生裁量的不合理。

三、立法建议

“在我国的理论和实践中，对于具有多种量刑情节并存的案件进行刑罚裁量时，主要有“择一法”、“相加法”、“抵消法”等几种常见做法。”⑦

面对多种量刑情节并存的刑事案件，要做到公平合理的裁决，首先必须严格遵循刑法规定的量刑标准，在决不违背刑法原则和精神的基础上考虑各个量刑情节。量刑标准，即是量刑的根据，要求量刑时不仅仅要考虑犯罪行为的社会危害性，也要考虑犯罪人的人身危险性，这两个因素共同决定了对被告人应当处以何种刑罚以及何种程度的刑罚，即确定了法定刑度。多种量刑情节并存时必须坚持在法定刑度内进行从宽或从严的裁量。而且要注意的是，在进行实际裁量时所有的存在于案件中的量刑情节都应当被纳入到量刑依据之中，即全面平等原则。一起案中的多个情节往往种类不一、性质不同、作用力大小自然也有区别，所以在进行刑罚裁量时必须对各个情节进行全面平等考虑，绝不能只片面的关注和考虑某一个或某几个情节。这里的平等是指各量刑情节应当具有同等的被纳入刑罚裁量的量刑依据范围内的资格。其地位应当以各个量刑情节的性质和作用以及是否影响了被告人的人身危险性和社会危害性来确定，影响大的量刑情节应当予以重点考虑，其对刑罚裁量的调节作用也必定大于其他情节。只有这样做才能在多种量刑情节纷繁交错的情况下，建立起一个相对有序、公平的标准。

[ 注 释 ]

①周振想.刑罚适用论[M].北京：法律出版社，1990：288.

②周振想.刑罚适用论[M].北京：法律出版社，1990：288.

③程罡，邓小飞.逆向多情节并存量刑问题研究[J].法制与社会，2011.9.

④蒯玉梅，刘蜜纯，喻石.略论量刑情节的把握[J].法制与社会，2009.3.

⑤邱兴隆.刑罚学[M].北京：群众出版社，1988：291.

⑥苏惠渔，张国企，史建三，胡继光编.量刑方法研究专论[M].北京：复旦大学出版社，1991：136.

⑦屈首敬.多情节并存量刑问题研究[J].西南政法大学学报，2011.9.

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