华域并购德国零部件企业的启示

赵晖等

编者按：近十年来，我国汽车零部件取得了长足的进步，但对比整车企业对零部件供应商的基本要求，中国零部件企业还普遍缺乏市场竞争力。因此，一些中国汽车零部件企业试图通过在欧洲特别是在德国并购，以获得被并购方的优质资源来增强企业竞争力。本文以华域汽车系统股份有限公司去年年底在德国成功完成的股权交易为例，启示中国汽车零部件企业如何通过对外并购走出转型升级发展的新路。

中国汽车工业经过60年的发展，特别是近10年来的快速发展，现已成为国民经济名副其实的重要支柱产业，伴随这一发展，我国汽车零部件也取得了长足的进步。但对比国际典型整车企业对零部件供应商的基本要求，中国品牌零部件相当部分企业还远不能满足整车发展要求。这直接导致了中国品牌零部件缺乏市场竞争力，并已因此严重影响中国汽车工业的发展，加快发展中国汽车零部件已是刻不容缓。

近来我们欣喜地发现，一些中国汽车零部件企业通过在欧洲特别是在德国并购，以此获得德国企业多年来在“专业聚焦，产品精深”战略之上发展的中高端领域技术优势、优质客户资源、专业人才资源和中高端市场资源，用以增强企业在中国国内以至于全球市场的竞争力，成功构建全球配套供货体系，丰富产品系列以与现有产品产生协同，不断提高其海外业务份额，走出了中国汽车零部件企业转型升级发展的新路；同时，中国企业对德国企业的股权投资也日益受到德国当地企业界和投资促进部门的欢迎，因为来自中国的股东为德国企业带来了资金、稳定了就业、保证了技术研发投入，并且为产品扩展了在中国市场发展的机会。这一双赢的结果已逐渐成为引起整个行业关注的重要现象，同时，中国政府逐步放宽对中国企业海外投资的限制，这对中国汽车零部件企业在德国的并购无疑起到了进一步的推动作用。

这其中，包括上海汽车集团股份有限公司控股的华域汽车系统股份有限公司去年年底在德国成功完成的股权交易。通过收购位列全球汽车零部件生产企业100强之一的德国KSPG AG持有的德国KS Aluminium-Technologie GmbH 50%的股权，并与KSPG AG在德国建立合资公司，华域汽车希望进一步抓住全球汽车行业调整发展契机，推动国际化战略布局，形成其铸铝业务的全球配套供货体系，并提高其汽车零部件轻量化应用技术；同时，将客户扩展至保时捷、宝马、戴姆勒和标志等欧系高端品牌，与其在国内的大众、通用品牌形成互补。

虽然全球汽车产业的兼并重组被视为一剂良药，但我们还需要非常清醒地认识到，由于不同于中国的政治、商业和法律环境，中国汽车企业在德国并购的交易不仅涉及股权收购及合资的一般程序性问题，同时还需专门关注有关德国公司治理结构、工会与职工委员会、员工养老金、融资担保、环保、知识产权、反垄断等大量特殊问题，本文将主要围绕我们协助中国企业在德国进行并购交易的一个实际案例，简要概述中国企业在此类交易中需要特别关注的问题、由此产生的风险及相应的解决方案。

几年前，德国泰乐信律师事务所（以下称“泰乐信”）受国内某知名民营企业的委托，协助其进行在德国的股权收购交易。从该企业处得知：两个月前董事长已经来过德国，参观过工厂并和标的企业的老板就收购51%的股权达成了共识，并且已签订意向书和保密协议。此后，中方委托了一家德国小型会计师事务所进行了财务和法律尽职调查。因此，交给泰乐信的任务是在该尽职调查的基础上起草收购协议和办理相关手续。

我们仔细阅读了法律尽职调查报告，发现该调查报告的内容完全是基于从法院商业登记簿获得的注册信息和与标的企业CEO的一次访谈。短短十几页的报告显示标的企业是一家有着四十余年历史的家族企业，目前的股东兼CEO为第二代，员工只有100多人，公司自有地产及厂房建筑，在银行拥有相当数额的贷款额度，无法律纠纷，无违规现象，唯一注册的知识产权是其商标，其余皆为技术秘密（“Know How”），结论是无显著法律风险。我们对此提出了质疑。客户听从了我们的建议，将对标的企业进行法律方面的全面尽职调查，我们因此组建立了由公司法及并购、劳动法、合同法、环境法、反垄断法、知识产权法等专业律师组成的团队。

经过两个多月的工作，我们发现了一系列的重大事项，并提出相应的解决方案，其中包括：（1）“幕后老板”对此次交易的话语权。一份已公证的内部协议中明确约定了：任何股权转让及收购协议需要得到该标的企业CEO的父亲的提前同意。考虑到这份协议对交易确定性的影响，因此我们建议首先终止该内部协议。（2）企业对内部个别员工的待遇约定存在多个对企业长期财务支出有影响的条款，同时怀疑该企业养老金计提不足。如果收购时买卖双方仅以一些现有的财务报表作为收购价格评估的标准，则收购后中国企业真正需要支付给员工养老金以及其他支出数额将可能远远超过财务报表上显示的金额，这将造成中国企业在收购后的额外经济负担。因此我们建议通过尽职调查查明实际经济负担，在交易买价中扣除。（3）技术秘密（“Know How”）的持有人是少数关键员工。很多调查表明，德国企业真正申请专利的并不多。原因是专利申请的过程需要把技术秘密公之于众，所以很多德国企业是通过“技术秘密”的形式将这些技术信息保存在自己的企业中，即：保存在核心员工的脑子里。因此技术秘密可能随着相关人员离开公司而流失，所以我们建议提前研究关键员工的挽留计划。（4）历史遗留的环境污染问题。德国在二战期间遭受很多轰炸，对土壤、地下水造成很大伤害，同时因为其他汽油泄漏等原因，留下很多环境方面的隐患。德国对环境保护一直非常重视，如果原有被污染的土壤、地下水一旦被打开，可能造成企业巨额的环境修复或/及赔偿义务。我们建议通过进一步的环保尽职调查查明可能的污染情况及可能的经济负担，或要求卖方提前进行清理；或在买价中扣除；或者需要在股权收购协议中明确卖方的或有赔偿义务。

在对标的企业有了较全面了解并针对具体的问题以及可能的造成的风险提供全面的建议后，我们与客户及客户的其他方面的专业团队进行讨论，确定了以该中国企业的德国控股公司收购目标企业75%股权的交易架构，并就该交易的收购价格、收购方式、卖方的陈述及保证等方面向客户提供了建议、起草交易文件并参与买卖双方的多轮谈判，谈判的核心问题集中在了企业中期规划和财务数字预测、收购后的融资方案、卖方应当承担的保证、竞业禁止、卖方作为小股东的权利和交易完成的前提条件等多个方面。期间，我们还协助该中国企业与本地银行洽谈收购后的融资条件、与标的公司的重要工作人员及企业职工委员会进行沟通等。

双方就收购协议的所有问题均达成了共识后，按照德国《公司法》规定，有限责任公司股权的转让必须经过公证程序才有效力，所以签约仪式在德国的公证处举行。其后根据双方之前达成的交割协议，四周以后双方再次在公证处见面，在双方律师审查前提条件完全满足的情况下，由双方签署交割协议，完成企业的交割，此次收购彻底完成。

（作者来自德国泰乐信律师事务所）