浅析固定总价合同风险

陈泽高 王 智

摘要固定总价合同是固定价格合同中的一种,指的是合同总价格在合同约定的风险范围内不可以调整的合同,但不是说完全不能调整的,在合同约定的风险范围内还是允许调整的,掌握了这一点对于本文我们提到降低合同风险是非常重要的。

关键词固定总价合同风险

中图分类号:D922.29文献标识码:A

首先我们要明确固定总价合同相比其它的有什么特点,值得施工单位和业主大量采用。固定总价合同的特点业内一般认为有三点:

(1)采用了固定总价合同的工程造价利于结算。这是因为合同的总价是固定的,只要发包方(即业主)没有改变合同约定的施工内容,那么订立合同时价格条款就是合同双方进行结算的价格依据。可以使得发包方节约大量的计量、核价的工作,减少合同双方因工程结算常常出现的价格争议,简便了工程结算的工作量和结算程序。

(2)采用了固定总价合同后,合同中价与量的风险主要是由承包商承担。这样的风险分配对于承包商来说是承揽工程所要面临的首要的风险。这是因为固定总价合同对承包商而言,一经订立就要承担计价和计量的风险。计价的风险包括在投标时的询价失误,合同履行过程中因为价格上涨带来的市场风险(当然也有低价的获利)。在签订固定总价合同时,承包商只能通过业主提供的施工图纸和说明自己计算工程量,再依据申报的综合单价得出合同总价。在这一过程中就存在着风险:发包方提供的工程量清单只是提供给承包商用来作为投标报价的参考,但是一旦出现工程计算量的错误时,对于承包商而言就是风险的由头。这也是投标时,承包商为了承揽工程不得不承担的风险。

(3)采用了固定总价合同将导致承包商索赔机会下降。这是发包方喜欢采用这一合同的主要原因,它可以使发包方掌握主动,对工程造价控制在自己的预算之内。主要是因为发包方往往在合同中约定,只有发包方变更设计或增减工程量才可以调整该合同的价款,这直接导致承包商借口工程量增减索赔的机会大大的减少。

结合实践,我们发现,固定总价合同要预防的风险主要有以下几个方面的内容:

首先,就是工程量的增加导致的风险。这是因为承包商进行投标时常常会遇到工程投标时间太短,不能够在投标报价前对施工图纸进行精确计算获得准确的工程量。只得依据发包方提供的清单进行报价,等于无条件承认了招标文件内所有的工程内容,那么当清单与实际施工时的工程量、单价发生误差时,承包方却不能进行更改或索赔,也就是产生漏算、少算的风险全由承包方自行承担。

其次,就是材料价格发生变动所产生的风险。在固定总价合同中,无论材料市场如何潮起潮落,最后的材料价格所带来的风险都必须由承包方来承担。

最后就是工程承包范围约定不清导致的风险。固定总价合同中的固定价格是由工程合同承包范围和内容固定基础决定的。如果发生合同承包范围以外的工程才可以要求追加合同价款。正因为如此,双方对于合同承包范围的界定就必须十分的清楚,但事实恰恰相反,在实践中,合同双方的约定要么过于简单要么约定不明,导致的结果就是损失只能由施工企业来承担。

明白了固定总价合同存在的风险,那么我们就能够有的放矢的采取防范和应对措施。作为承包方要了解国家出台的防范风险的相关政策:如国家城乡建设部和国家质量监督检验检疫总局联合发布的《建设工程工程量清单计价规范》(2008年7月9日)的第4.1.9条就规定“采用工程量清算计价的工程建设项目,应在招标或合同中明确风险内容以及范围(幅度),不得采取无限风险、所有风险或类似语句规定风险内容及其范围(幅度)。”及第4.7.6条规定“若施工期间市场价格变动超过一定幅度时,应按合同约定调整工程价款;合同没有约定或约定不明确的,应按升级或行业建设主管部门或其授权的工程造价管理机构的规定调整。”前一条款为风险定下了合理的范围,后一条款则规定了合同范围以及发生争端的救济方式。

但是上面的《建设工程工程量清单计价规范》的规范只是政府的指导意见,不具有法律的强制力,最终还得合同双方来进行规避风险。具体对于承包方而言需要注意的有下面几点:

要注意从承揽工程时就了解发包人的资信,特别是对发包人的注册资金情况、资质、资信、不良记录等方面进行调查,谨防固定总价合同的诈骗发生。在投标过程中不能够以时间紧为由放松对图纸与清单的计算。同时还要注意到“风险内容与范围(幅度)”,要时刻记住这是一份固定总价合同,是在约定的范围内才是固定的。还可以在合同中规定特别条款,明确当出现工程量变更或施工图纸与工程量清单不一致时的处理方法,在施工同时则要加强结算管理,采取分段结算管理能够减少最后结算压力,及时收取工程款。

通过分析了固定总价合同及其风险,我们就能更好的在实践中灵活运用所掌握的合同的相关知识,为社会创造更多财富。