律师智胜——艺术诉讼法经典案例解析

汪腾锋

一根甘蔗致黄氏兄弟身陷囹圄“李代桃僵”轻判寻衅滋事罪（上）

案情回放：

日新月异的深圳，可以说是一个由无数外来务工者建立起来的现代城市，这里的高楼大厦，这里的畅路通途，几乎每一处都凝结着外来务工者的血汗。

但是，在辛勤地挥洒了无数血汗之后，很多外来务工者在这个城市里仍然没有稳定的栖身之处，仍然得不到这个城市方方面面温情的接纳，也仍然身处这个城市的社会最底层……

为了谋生，他们不得不满怀愤怨地在这个城市的边缘或角落游荡……

他们不能完全适应城市生活，不能正确处理与城市里其他人之间的误会冲突，自卑而又自尊、无知而又敏感、劳累而又无处宣泄孤独、寂寞与欲望，每每会与他人因为一些鸡毛蒜皮的小事，发生剧烈的冲突，导致自己走上犯罪之路。

而与执法者之间的摩擦、冲突，尤其会使得这些外来务工者有时感到很无奈，无处申冤，以致做出过激的行为来。

当然，近些年来，在城市发展中，执法者如何正规合法地执法，也日渐成了社会上的热门话题。

暴力执法事件在媒体报道中屡见不鲜，一再引发社会各界的巨大争议。

坦率地说，由于职务权力范围的界限模糊，也由于整个社会的浮躁、个人欲望的膨胀和个人对职务权力范围认知的误区，很多城市管理者，特别是公检法和城管体系从业人员执法非法、执法违法的行为时不时出现在大街小巷之中，导致这些依法管理社会治安、行使城市管理职能的相关机构常常遭受诟病，有时甚至失去了民众对其基于公平、公正宗旨行使权力的职能的信任，这是值得从中央到地方各级政府大力关注并解决的一个大问题。

因此，公权力要始终在公平、公正、守法、合法的正常轨道上运行才能让人心服口服。而处理好执法者与被执法者之间的关系，在案件审理过程中尤为重要。

“程序正义”是司法常用的名词，但在现实生活中，执法与程序总会存在一些冲突。法制社会的公民面对法院的程序瑕疵已不再像羔羊一样沉默，其有权及时地向法院的程序瑕疵说“不”，而不是等待姗姗来迟的上诉与申诉。因此，为了保障程序正确合法，有必要赋予当事人及其诉讼代理人监督纠正法院程序瑕疵的权利。

这并非是多余的题外话。

我所接受委托的黄某飞、黄某豪兄弟“寻衅滋事罪”案，就典型地反映了外来务工者与安全巡防员等执法人员之间的小矛盾不幸变成大冲突的现象。

2010年的冬至前后，黄某飞、黄某豪这对在深圳务工的农民兄弟就因为与执法者之间的冲突、摩擦而入狱，差点儿被严惩判处有期徒刑十年。

事情原本就芝麻绿豆那么大一点事：

2010年12月21日，地处南国的深圳褪去了秋老虎时断时续的燥热，气候日益微凉，似乎正是一年中最舒服的时光。

夜晚的街市，灯火璀璨，人流穿梭，呈现出一派现代都市的繁华、热闹。

劳累了一天的装修队农民工黄某豪、黄某飞两兄弟和老乡王某业，相约来到一家小饭馆，点上两道小菜，小酌几杯烧酒，这恐怕是他们在深圳这个令人疲于奔命的大城市里不可多得的惬意时刻吧。

凌晨时刻，吃得口舒舌爽、喝得微醺小醉后，三个思想简单、心绪躁动的青年外来工结账离开了小饭馆。满腔青春野性的三个农民小伙儿，带着酒劲，揣着精力，在深夜的街市上游荡闲逛着，一路欢唱。

路经一个无名的杂货小卖店时,看见店门口堆放着塑胶包扎好的成捆的待售甘蔗，黄某豪顺手用力从中抽出了一根，惊动了在店内休息的店主张某喜，张某喜马上追出门来索要甘蔗款。黄某豪、黄某飞兄弟却置之不理，乘兴而跑。

恰好，这时有三名联防队员骑着摩托车在附近巡逻，听到店主张某喜的吵闹声忙赶过来，停下摩托车后并没熄火，三名联防队员也未下车，只是其中一名联防队员喝斥他们立即付款！

不料，面对联防队员的喝斥，黄某豪不仅不认错，反而酒壮恶胆，二话不说就拿着刚刚抽出来的那根甘蔗，照着追究的联防队员打过去……三名联防队员见他如此凶悍，立即从摩托车上跳下来一起上前制止他。

黄某飞和王某业见状，生怕黄某豪吃亏，于是也一人举着一个啤酒瓶，朝联防队员砸过来。他们还砸坏了巡逻摩托车的挡风玻璃。

六个人于是互相扭打成一团，其中好几个都挂了彩。

后来不知谁报了警。民警赶到现场时，黄氏兄弟还不服管教，竟然又与民警互相扭打殴斗起来……

后来，民警和联防队员一同出手，才将三个醉汉制服，并把他们押送到派出所留置室关了起来。

三个无知无畏的外来务工者，到这时还不知道自己已经触犯了相关的法律法规，只是隐约感到一种危险即将降临到自己身上。不安和恐惧驱使他们在留置室大喊大叫、大吵大闹，声嘶力竭地质问民警，说他们没有犯法，为什么抓他们进来……

他们吵闹着要找派出所领导来处理……值班民警反复制止他们几次，他们还是不听劝阻……

当听到值班民警对他们说：你们先在这里醒醒酒，不要再吵闹了！等明天你们酒醒了，再处理！还说，由于他们“态度不好”，禁止他们出去上厕所大小便……

看到同伴王某业在与联防队员互殴时受伤的右手、黄某豪渗血的头得不到及时治疗、包扎，联防队员却被放走了，单单关押了他们，三个外来工愤怒又委屈，越发狂躁起来。

在民警锁上留置室的门走开后，三个不知法不懂法的青年外来工一边大吵大闹，一边不停地地踹门、砸东西，之后三人从砸坏的窗户跳了出去，跑到院子里，先跳出去的两个人从院子里各捡起了一个塑料凳子，最后一人从窗户上抽下一根铁条，看到民警扛着摄像机对着他们摄像取证，三个人就追打这个摄像民警……追打过程中，一个人妄图翻墙逃跑被一个民警及时拉了下来。

一番混乱后，三个发了狂的外来工被制服，执法人员又把他们关回留置室。然而，被关进留置室的三人依然不停地吵闹，后来，有人打开了留置室的门后，一群执法人员手持枪械、电棍围堵着三个外来工进行摄像取证。

由于黄氏兄弟和王某业行为粗野，态度恶劣，公安机关依法将他们以“寻衅滋事罪”立案侦查并“依法”移送检察机关审查后“依法”起诉了他们，要求法院追究他们的刑事责任！

该案开庭前，黄氏兄弟的家人慕名来到广东知明律师事务所求助。接受家属委托后，我们出席了庭审。庭审中，检察机关的公诉人依法出示了所有相关“证据”，小卖店店主及目击证人，夜晚当值联防队员的证言及派出所值班民警协警当晚所拍下的录像、视频等证据。这时，黄氏兄弟和王某业已被逮捕羁押半年了。

庭审中，我方律师将情、理、法融会贯通，高效发挥，产生兵法上“李代桃僵”的效果。我方辩护意见，最终得到了一审法院的高度重视与认同，一审法院依法作出了特别减轻处罚的刑事判决：分别判处有期徒刑8个月……三个外来工的《刑事判决书》下达时几乎临近刑期届满。所以，黄氏兄弟不再上诉，拿到刑事判决书后不久，两人即被释放。

黄氏兄弟被释放后回家之前还特地赶来广东知明律师事务所赠送锦旗，郑重地表达了感激之情和衷心谢意！