浅析国际工程合同审核要点

何健

本文梳理了国际工程合同需要重点关注“主、标、量、毛巾、期、贵、议”八方面内容，抓住关键点，高质量、高效率的理解合同，提炼谈判要点，分清主次，适当取舍，有助于合同谈判成功。

合同 审核 国际工程

一份国际工程合同少则几十页，多则几百页，再加上合同若干附件，对合同谈判准备工作带来极大挑战，合同谈判准备时间短，对于商务人员如何高效的理解合同、梳理出合同谈判要点有重要意义，通常情况下我们抓住“主、标、量、价、质、期、责、议”这八点，就能比较完整的掌握合同内容，围绕这几方面总结归纳谈判要点，必将在合同谈判中游刃有余。

主体

与国内合同不同，由于各國政策不同，对本国企业和外国企业有不同的政策，应根据不同国家政策，决定签订合同主体，是否需要在项目所在国注册子公司、分公司或与当地公司联合，有些国家对居民企业和非居民企业有不同的税收政策，对设备进口和工程施工适用税率不同，业主会要求工程施工部分签订在岸合同（属地合同），设备材料采购签订离岸合同，避免产生偷税漏税嫌疑，需要承包商在当地注册公司，签订在岸合同，与境外公司签订离岸合同。如在投标或合同谈判阶段协助业主优化税收方案，会赢得客户的好评。

标的

清楚合同要交付什么，有人不禁要问，签订国际承包合同无非是交付一个工厂、一栋大楼、一个商业中心，这有什么不清晰的呢？这里主要强调注意交付物的特征、指标、标准的准确描述，必须重视项目方案的描述，尽可能做到精确，比如有些合同对装修的标准描述为中等装修，没有其他的描述，这样在执行时合同双方就会产生分歧，因为描述不具体，概念模糊，要么因发包方强势，承包商吃了亏，要么发包方不能获得预期结果，也容易引起合同纠纷，如果在投标方案明确材料型号、规格、花色、产地等，有据可依，既不损害双方利益，又能完美交付。

数量

对数量的描述应准确，计量单位、计量方法等应符合相关国家规定或国际通用。尽量避免使用一批、一套等笼统单位计量，当必须使用此类单位时应有具体的范围描述，清晰准确是对数量的最基本要求。某中资公司承接的印度燃煤电站供货合同，约定免费提供两年运营期备品备件，在移交前和业主商谈供货清单时，印度业主狮子大张口，罗列了大量备品备件清单，与中方理解的备品备件相差甚远，为尽快回收尾款，最终做出妥协，造成损失。

质量标准

重点关注采用的标准是什么，有强制性标准的，要明确标准代号全称。可能有多种适用标准的，要在合同中明确适用哪一种，工业项目一般以热效率、输出功率、排放指标等接收指标作为最终考核指标，切勿盲目追高，一定要切实可行，应设置“验收条款”，明确质量检验的方法、责任期限、条件及质量异议期等，条件设置避免出现拒收风险或没收质量保证金。

价格

价格方面主要关注合同计价方式（工程量清单计价、固定总价、成本加酬金），工程款支付与计量方法和程序、时间、支付方式、支付货币和汇率，以及延期利息计算；关注法律法规变化、市场价格变化调整机制，对于一般的单价合同，如发包人在原招标文件中未明确工程量变更部分的限度，则谈判是应要求与发包人共同确定一个“增减量幅度”（FIDIC第四版建议为15%），当超过该幅度时，承包人有权要求对工程单价进行调整；另外预付款、工程进度款、最终结算款、质保金的比例和支付条件；付款是否有保证，国际工程最好采用信用证支付或有付款保函；竣工结算时间和最终决算时间是否明确。

履约期限

合同的生效条件、工程开工和竣工时间。包括开工日的确定，国际工程启动涉及场地、审批许可、融资等若干问题，有条件开工，可为承包商赢得准备时间，免受罚款。载明工程移交的条件和接收的标志性事件、时间点，尽可能将移交点与业主利益挂钩，比如将商业运营日作为移交点，业主为了急于回收投资，会尽力促成移交，目前中国企业在国际工程上谈判处于弱势，有些企业为了拿到项目，存在侥幸心里，导致业主一边投产获得收益，又以各种理由接收，无限期拖延、罚则扣款、没收保函。约定移交后缺陷清单的处理方式，可调整工期的条件，延期罚款计算方法，缺陷责任期时间，质保期间出现质量问题是否延保，对于工业项目，一些业主会提出潜在缺陷责任期，但此期间一般不应预留保证金和保函。

违约责任

合同违约来自缔约双方，承包人违约情形主要包括工程延期，质量、性能指标达不到合同要求等，发包人违约主要是无法按合同要求提供条件、延期付款等，国际工程合同业主为维护自身利益，违约罚则条款设置苛刻，一旦出现违约，对承包商形成致命性打击，例如巴西坎迪奥塔循环流化床发电厂由于年可用小时数低于合同约定，迟迟无法移交，面临巨额罚款。目前国际竞争激烈，利润率很低，承包商处于弱势的现状下，应尽量控制风险，主要从以下两方面着手：合同一般对多个分项指标考核，合同谈判时一要衡量罚则发生的可能性，评估可能付出的代价，合理考虑风险费或购买保险，另一方面明确规定违约责任，确定违约金的数额及计算方法，严格控制分项罚则、总罚则上限。

争议解决

合同履行期间不可避免出现争议，双方协商解决是最高效的方式，如双方发生争议又协商不成时，如何选择解决争议的方式（仲裁、诉讼）至关重要，如选择仲裁，选择哪个仲裁机构，事先做出仲裁约定，如选择诉讼，选择哪个法院（原告所在地法院、被告所在地法院、合同履行地法院）等，是否有优先顺去还是二者任选其一，这些事项要约定明确，一旦出现争议有清晰的解决步骤，一般情况下，国际工程由于双方不愿意选择对方国家法律在对方所在国诉讼和仲裁，法律依据一般选择双方共同认可的法律（比如：英国法），仲裁地点选择第三国（如：新加坡、伦敦）。

结语：对于经常参与国际工程合同谈判商务人员，审核合同的工作量大，任务繁重，常常没有足够的时间通篇仔细阅读，如果在上述几个方面认真研读合同，其他一般条款快速浏览，很容易抓住重点，既提高效率，又能有效控制风险，谈判时采取抓大放小的策略，在关键点上尽可能少让步，多争取有利条件，为合同执行打下良好基础。

[l]汤礼智 《国际工程承包总论》北京：中国建筑工业出版社，1997 ISBN7-112-03259-8