美国国家安全审查制度之应对

董陶然

摘要：国家安全审查是东道国对外资准入进行监管的有力武器，这一做法已经得到国际社会的普遍认同。国家安全审查制度已经被纳入我国《外国投资法（草案征求意见稿）》，可见其重要性和紧迫性，已成为我国经济发展的必然要求。同时作为世界发达国家的美国，对于国家安全的认识也是不断更新。数据显示，近些年来，种种调查数据显示中方企业在美投资遭受的阻碍很大程度上源于美国国家安全制度。因此深入了解美国国家安全审查制度，对于中方更好地应对具有积极作用。

关键词：国家安全审查；美国；中国企业

一、中国企业在美国投资的现状分析

历史的经验告诉我们，改革促开放，开放促发展。我国经济的快速发展离不开对外投资规模的不断扩大。在纷繁复杂的国内外形势下，经济全球化和投资自由化已经成为未来世界发展的必然趋势。顺应潮流发展而为，是对我国提出的严肃而又富有挑战性的课题。美国作为世界上最主要的发达国家，有着巨大的市场、技术和管理经验。美国也是世界上吸收外国直接投资最多的国家。因此，投资美国市场，借鉴先进技术和经验是中国企业对外投资的方式之一。

目前世界上经济态势不容乐观，但是中国企业在美投资热度不减。这种现状主要是基于两方面的原因，一是中美双边投资谈判的推动。中美双边投资协定谈判早在上世纪八十年代就开始酝酿，知道2008年第四次中美战略经济对话中才正式启动，终于在第五轮战略经济对话中取得实质性进展。之后，随着我国第一份负面清单的颁布，中美双边投资协定谈判进入了快车道。从该谈判涉及的内容来看，未来中国企业在美投资的空间和便利性都有很大程度的改善。二是金融危机之后，不少企业需要外来资金的注入。中国企业可以通过新设或者并购等的方式实现海外利益的最优化，这对中国企业来说是个较好的时机。

二、中国企业面对美国国家安全审查制度的现实困境

1、对安全审查对象定位不清晰

诸多在美投资企业失败的案例，或者在投资中受到美国国家安全审查制度阻碍的案例均表明，应该对美国国家安全审查的对象作出清晰的定位，甚至对其敏感行业也要做好前期研究准备工作。不管是2012年美国国会对中兴华为两家公司是否有间谍行为做调查报告，还是华为试图收购美国网络设备公司3COM，亦或者三一重工在美国关联公司罗尔斯公司收购希腊电网公司位于美国俄亥冈州风场的项目，都表明了这一问题的关键性。

2、尽职调查不充分

中国企业在美进行投资时，一项很重要的程序就是尽职调查。是指中介机构在企业的配合下，对该企业的历史数据和文档、管理人员的背景、市场风险、管理风险、技术风险和资金风险以及生产运作系统、管理信息系统等做全面深入的审核。实质上尽职调查也就是风险管理。随着经济的快速发展，投资目标国的市场变换趋势也随之发展，因此企业必须具有风险意识。特别是在全球化经济浪潮的推动下，跨国并购成为企业扩张规模，优化战略资源组合和创造更大利润的重要手段和方式。在并购项目中首先考虑的应该是风险，而不应该是收益。相应的，就并购来说，如果没有风险控制能力，并购项目的成功就难以保障。

3、专业意见不够审慎

由于中国企业在美投资的不断扩大，富有专业性的海外投资专业机构已成为不可或缺的重要力量。他们不仅要利用自身所长帮助投资方提供咨询建议，同时也为具体事宜提供具体的专业意见。因此对专业机构的专业意见的要求会越来越高，直接事关投资者的投资导向。如果这些专业机构的专业意见没能够被审慎地表达出来，严重的后果甚至會误导投资者的投资。例如三一重工在收购风电项目时，由于专业团队某一不合时宜的判断，导致三一重工错失了收购的好时机。

三、我国企业的应对

1、熟知美国国家安全审查对象

美国企业、外国人、控制这三个要件构成了国家安全审查对象的判断标准。美国企业是指在美国境内从事跨州商务的实体。即只要这个企业在美国从事跨州商务，而与控制人的国籍无关。外国人是指外国公民、外国政府、外国实体和任何被外国公民、外国政府、外国实体控制或能够控制的实体。判断标准是该企业的控制权归谁所有，而与该企业是否在美国设立无关。如果该企业在美国设立，但被外国人控制，仍被看作是外国人。控制的衡量标准是决策权。

2、投资前做好充足准备

一是高度重视对专业咨询机构的选择。其中顾问咨询公司在整个投资进程中的作用非常之大。华为并购3COM的案例虽然失败了，但是在选择专业咨询机构方面还是值得借鉴的。此外，律师事务所、公关公司机构也各有专长，能够善于利用自身特长发挥作用。使之给予投资行为巨大的意见和建议。因为比较专业的咨询机构专业性强，一般会对投资国和东道国双方的法律法规、政策规定等比较熟悉。以及对各国政府方面的动向也都比较了解。因此，这些机构在与投资方进行交流沟通时，能够使对方的国家安全审查机构与企业架起桥梁。值得一提的是，这些机构能够帮助投资企业进行尽职调查，以便于在风险防控方面给予帮助。

3、提高企业的核心竞争力

打铁还需自身硬，因此提高企业自身的核心竞争力是关键因素。一是要加强企业治理。在完善法人治理的同时，还应该坚持公开、透明、民主和问责的原则。二是加强企业的社会责任。要充分意识到树立企业社会责任的必要性，并且要熟悉企业社会责任的内容，以此内外兼修来提高企业的核心竞争力。

4、掌握安全审查核心风险

要求投资企业在提高自身竞争力的情况下，对东道国的安全审查核心风险进行了解。具体包括审查的投资类型、审查对象的构成要件以及危害国家安全的判断标准等重要内容。