铁路企业经营法律风险有关问题研究*

杨琴

（中国铁路经济规划研究院 助理研究员，北京 100038）

铁路企业经营法律风险有关问题研究*

杨琴

（中国铁路经济规划研究院 助理研究员，北京 100038）

铁路企业经营中法律风险无处不在。通过研究铁路企业法律风险的概念、特征、分类、表现形式，探索完善铁路企业法律风险管理体系，为铁路企业依法决策提供参考。

铁路；企业；法律风险；风险管理

铁路企业在经营管理中始终离不开法律风险的管理与控制，这是现代企业法制化管理的必然要求和具体体现。弄清铁路企业经营法律风险的基本问题，并采取有效的措施加强防范，对促进铁路法治建设具有重要意义。

1 铁路企业经营法律风险的概念与特征

企业法律风险，是在企业风险管理领域和法律事务领域经常被提及的概念，《巴塞尔新资本协议》、国际律师协会(IBA)、全球企业法律顾问协会(ACC)、国内外研究人员等都作出过阐述。结合工作实践，铁路企业经营法律风险可以定义为：铁路企业在其经营过程中，因外部法律环境的变化或者因法律规定主体的行为违反了法律规定所可能产生的不利后果。

该定义阐明构成铁路企业法律风险有三个基本要素：首先，风险存在的前提条件是法律有相关规定或者合同有相关约定;其次，引发风险的直接原因包括企业外部法律环境发生变化，及企业自身或其他当事人(法律主体)做出了某种行为或没做出某种行为(作为或不作为);最后，风险发生后会给企业带来负面的法律责任或后果。同时具备这三个要素，就可以被认定为企业法律风险。

铁路企业经营法律风险主要表现为以下四个特征：一是法律风险的发生原因具有特殊性，即必然与法律规定或者合同约定有关，这是区别于其他企业风险的最根本特征；二是法律风险的发生结果具有强制性；三是法律风险的发生领域具有广泛性；四是法律风险具有较强的可预见性。

2 铁路企业经营法律风险分类

研究铁路企业经营法律风险的分类，针对不同的法律风险形式，采取相应的防范措施，对保障铁路企业的合法权益十分必要。

2.1 行为法律风险

从铁路企业经营管理行为角度考察，法律风险可以分为管理行为风险与经营行为风险。

1）管理行为风险，指企业在运行管理过程中所产生的法律风险。企业既有内部管理行为，也有外部管理行为。内部管理行为涉及企业为完成经营目标和保障正常运转的全部管理活动，包括经营计划、财务、技术、人事、后勤等管理。外部管理涉及国家相关行政部门的管理活动对企业运行的影响，比如税收管理、工商管理等。

2）经营行为风险，指企业在市场经营中所产生的法律风险，主要是合同风险、投资风险、金融风险、技术风险、重组兼并风险，最终都体现在合同风险中。把住合同风险关，就把住了经营行为风险关。

2.2 责任法律风险

从铁路企业法律责任角度考察，法律风险可以分为三大类，即刑事法律风险、民事法律风险和企业行政管理中的法律风险。

1）刑事法律风险，指铁路企业或企业负责人作为刑事被告触犯刑法受到法律制裁以及作为刑事案件的受害者承受伤害或损失所必须面对的风险。包括“企业或企业负责人触犯刑法”和“针对企业或企业负责人犯罪”两种法律风险。

2）民事法律风险，指铁路企业在经营过程中因违反民事法律规范而可能产生的民事法律后果。主要包括在合同签订、履行中的风险，生产经营中的知识产权风险、劳资纠纷风险、人力资源管理风险以及企业诉讼风险等等。

3）企业行政管理中的法律风险，指铁路企业负责人在经营管理活动中因未执行或违反国家行政法律法规规范，而受到相应处罚或者损害企业利益的风险。法律后果是企业可能因为违反行政管理法规规范而受到的行政处罚，比如，铁路企业违反工商管理法规，违法经营，有可能受到行政机关的警告、罚款甚至责令停业整顿的行政处罚。

2.3 操作性法律风险

从铁路企业经营操作角度考察，法律风险可以分为五大类，即违规风险、怠于行使权利的风险、违约风险、侵权风险、其他行为不当引发的风险。

1）违规风险，指违反法律、法规、规章或者行业规定的行为所引发的法律风险。违规行为的后果是受到国家的追究和制裁。此类法律风险一旦发生，往往损失巨大，甚至导致企业的消亡。

2）怠于行使权利的风险，主要表现为不积极主动地行使法律赋予企业的权利，从而发生本不应发生的不利后果。比如，怠于行使诉权，已超出诉讼时效的,在法律上失去胜诉权的法律后果。

3）违约风险，即违反约定的行为所产生的风险。违约行为主要外在表现形式是不按交易双方的约定进行交易。这类风险最终往往以承担违约责任而告终。违约风险可能会导致己方损失的扩大或者减少，要视具体情况而定。

4）侵权风险，非常普遍。企业经营过程中最容易侵犯或被侵犯的权利包括：知识产权（商标权、专利权、著作权、新品种权等等）、商业秘密、股东权益、劳动者权益等。

5）其他行为不当引发的风险，主要是指除上述四类外的其他行为引发的法律风险。

上述五类中，前两类风险基本上是由于企业自身原因导致的风险；后三类风险的发生，则可能是自身的原因，也可能是他人原因。当然，各项法律风险之间不是非此即彼、一成不变的，而是经常发生相互转换的情况。

3 铁路企业经营法律风险的主要表现形式

铁路企业法律风险表现形式多种多样，反映在企业的经营全过程中，主要有以下几个方面。

3.1 管制风险

管制风险，来源于政府对企业的控制。管制是政府为市场主体的行为设定条件、程序，是政府调节市场的行政手段。企业不遵守管制，可能面临处罚。

1）经营资格方面。经营资格是法律授予企业从事经营活动的权利能力。目前已经放开企业登记的审批审查条件，但并不意味着取得营业执照就可以经营。很多企业还应取得相关许可或者备案，否则，将被停止经营、受到相应行政或者刑事处罚。

2）税费征收方面。企业不按章纳税，将承担相应的违法后果。铁路企业必须弄清各种税种所适用的范围，在法律范围内用好用足税收政策，避免漏税等不当纳税行为的发生，依法保护合法权益。

3）合同签订程序方面。法律规定，政府采购、工程建设等领域的合同必须通过招投标程序才能签订，不进行招投标或者招投标程序违法，可能产生合同无效的法律后果，相关企业还可能面临行政或者刑事处罚。铁路企业应遵守招标投标法规定，依法签订合同。

4）不履行法律规定的其他义务方面。不履行法律规定的义务，一般引起行政管理方面的法律风险，但也可能同时或者仅仅引发民商事法律风险。比如，招投标法规定，招标人与中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同的，可以处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款，这就是行政管理风险；而根据合同法的规定，中标人可以向招标人主张缔约过失责任，要求其赔偿，这又是民事法律责任。

3.2 合同法律风险

合同是铁路企业法律风险的最主要来源。在合同签订、履行、纠纷处理阶段，法律风险都存在，任何疏忽都可能造成重大损失。比如，合同主体、形式不符合法律规定的要求，可能导致合同无效；己方或者对方不履行合同、对合同条款解释不一致，可能造成纠纷甚至诉讼；合同内容不完备、语言不规范、争议解决方式约定不当，将使法律救济不利于己方等。

3.3 怠于行使法定或约定权利风险

法律规定很多权利的行使是有期限的，合同也可特别约定一些权利的行使期限，如果怠于行使，将对铁路企业造成严重的法律风险。比如，民法通则规定超过诉讼时效可能丧失胜诉权；买卖合同一般约定货物验收期限，期限内不验收即视为货物符合约定。怠于行使权利，表面上看对铁路企业没有损失，但实际上损失很大，比如企业符合条件后迟迟没有申请资质升级，将丧失很多交易机会。

3.4 法律政策变更风险

政策具有很强的灵活性，法律也会随着实际情况的变化进行相应调整。法律政策的变化不可预测性比较强，有可能影响整个铁路行业发展，也有可能造成合同履行障碍。如果当事人没有约定法律政策的调整是免责条件，则因此不能履行合同的一方将被对方主张违约责任。

3.5 不可抗力、意外事件和情势变更风险

不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观事件，意外事件是当事人意志以外的情形导致违法后果，情势变更是指不可归责于双方当事人的事由发生了重大变化，这三者都具有不可预见性，但法律对三者能否免责的规定不同。当事人需要根据法律，明确约定具体的法律责任内容。如果对何种情形免责、免责程序等约定不明，均有可能成为合同当事人的法律风险源。

4 铁路企业法律风险管理体系的建构

4.1 建立铁路企业法律风险管理体系的目标

铁路企业法律风险管理是一项系统工程，涉及企业各个方面。防范风险不仅要靠企业法律管理部门，也要靠企业经营、财务、营销等各个部门共同努力。建立铁路企业法律风险管理的基本目标，就是要调动铁路企业各个部门的积极性，定岗定职，严格流程，实现各个环节有效对接，形成联动效应。

企业经营管理与法律密切相关，都存在法律风险，因此现代企业制度提出法律风险管理。企业法律风险管理是经营管理的组成部分，其管理对象是法律风险，其管理内容是企业的法律行为，其管理效果是保障企业的法律权益，其管理方法是通过对法律规范与企业行为的对接，实现企业依法经营、合法经营的目标。企业法律风险管理在企业经营管理中具有重要地位，通过对法律风险的管理，依法维护企业的合法权益。我国铁路企业在法律风险管理上存在诸多问题，主要表现在法律风险管理机制不健全、缺少系统的风险管理组织和职能架构、法律风险控制停留在口头和表面等。因此，铁路企业迫切需要建立系统的、高效的法律风险管理体系。

4.2 铁路企业法律风险管理过程

法律风险管理是铁路企业全面风险管理的组成部分，贯穿于铁路企业决策和经营管理的各个环节。法律风险管理过程由明确法律风险环境信息、法律风险评估、法律风险应对、监督和检查等活动组成。铁路企业法律风险管理过程的各项活动中都要进行沟通和记录。

在上述流程中，明确法律风险环境信息，是指应用适当方法，对铁路企业内外部环境中与法律风险相关的信息进行收集、分析、整理、归纳的一系列过程。它是后续法律风险管理活动顺利实施的基础。铁路企业应根据行业和自身特点，明确法律风险环境信息，制定法律风险管理准则。

在此基础上，要对法律风险进行评估，包括法律风险识别、法律风险分析和法律风险评价三个步骤。法律风险识别，是对铁路企业中存在的法律风险进行查找，对查出的风险进行描述、分类，对其原因、影响范围、潜在后果等进行分析归纳，生成法律风险清单；法律风险分析，指对识别出的法律风险进行定性、定量分析，考虑法律风险源或导致法律风险事件的具体原因、发生可能性及其后果，为评价和应对提供支持；法律风险评价，指将法律风险分析的结果与企业法律风险准则相比较，或在各种风险分析结果之间进行比较，确定法律风险等级，以帮助铁路企业作出应对决策。

在经过法律风险评估后，要提出应对法律风险的具体措施，包括选择法律风险应对策略、评估法律风险应对现状、制定和实施法律风险应对计划等内容。法律风险应对策略，包括规避风险、控制风险、转移风险、接受风险和其他策略等。如果铁路企业对某些法律风险选取了规避、控制或转移的应对策略，则应该对这些法律风险的应对现状予以进一步的评估，以了解目前的法律风险应对存在哪些不足和缺陷，为制定法律风险应对计划提供支撑。法律风险应对是一个递进的动态过程，需要根据内外部法律风险环境变化对措施进行评估调整，以确保措施的实时有效性。铁路企业在制定法律风险应对措施后应评估其剩余风险（指预期采取法律风险应对措施后的法律风险）是否可以承受。如果不可承受，应调整或制定新的法律风险应对措施，并评估新的措施的效果，直到剩余风险可以承受。

在整个流程中，铁路企业应实时跟踪内外部法律风险环境的变化，及时监督和检查运行状况，以确保应对计划的有效执行，并根据问题进行改进。

4.3 建立与完善铁路企业法律风险管理体系

建构铁路企业法律风险管理体系是一项系统工程，需要专业律师和企业法律人员的共同努力，又需要管理层的高度重视和各部门的密切配合。

一是提高法律风险意识。只有树立良好的法律风险防范意识，铁路企业才会在各个经营环节有意识地进行防范。其关键是提高企业领导人的法律风险防范意识，由领导人自上而下将该意识逐渐渗透到员工中去，针对不同岗位培养员工的法律风险意识，促使企业建立起有效的法律风险管理体系。

二是加强法律知识培训。许多法律风险是由于法律知识的欠缺而发生的。要从源头上防范和减少这些法律风险，应当经常对铁路企业工作人员进行必要的法律知识培训，传授基本法律常识和法律风险防范知识。

三是建立和完善内部规章制度。建立和完善企业规章制度，理顺企业内部关系，明确内部责任，保证铁路企业重要事项有章可循，杜绝因规章制度不健全引发法律风险。应根据铁路企业的经营管理环境的变化，适时作出相应的修改，保证规章制度完善有效并适应法律风险管理的需要。

四是根据企业的实际抓住工作重点。根据不同的标准，划分不同的铁路企业类型，不同类型的企业在建立法律风险管理体系中，应有不同的工作重点。比如，铁路运输企业重点关注合同管理、客户资料的保密等工作，铁路生产企业重点关注知识产权管理、及技术创新与保护等工作。在建立和完善法律风险管理体系的过程中，结合企业实际抓住工作重点。

五是加强监督检查。内部监督检查考核是建立法律风险管理体系的关键环节。内部监督与考核不健全或者流于形式，都不利于法律风险管理体系的建立。只有加强企业内部监督与考核，切实做到事前预防、事中控制和事后监督检查，才能建立起行之有效的法律风险管理体系。

六是保证信息沟通畅通。法律风险信息收集是法律风险管理体系实施的基础。铁路企业各部门要加强协调与沟通，为法律风险评估和应对提供充分的信息保障。同时，根据法律风险状况的变化及管理的需要进行补充调整，以便于法律风险管理的修正与完善。

5 结语

铁路企业法律风险管理体系的建构是一个长期的过程，需要精心维护和不断完善。唯有如此，才能维护铁路企业的合法权益，推动铁路企业的健康持续发展。

[1]徐向前.企业法律风险管理操作实务[M].北京：法律出版社，2013

[2]戴文良，王素华，陈科杰.企业法律风险防范与管理[M].北京：法律出版社，2015

（责任编辑：魏艳红）

Research on the Legal Risks of Railway Enterprises

YANG Qin
（China Railway Economic and Planning Research Institute,Assistant Researcher,Beijing 100038,China）

The legal risk of railway enterprise is potential.By studying the concept,feature,classification of legal risks,this paper explores the improvement measures for railway enterprise legal risk management system and provides references for legal involved decisions.

railway;enterprise;legal risk;risk management system

A

1004-9746（2016）05-0030-04

2016-08-20）

中国铁路总公司科技研究开发计划课题“铁路企业经营法律风险源与防范措施研究（J2015Z002）”