企业股权转让所得避税方法的具体运用

（广州工商学院 广东广州510800）

一、股权转让所得税收筹划的政策依据

企业股权转让所得之所以存在避税空间，基于两个基本规定。一是根据《企业所得税法》及其实施条例，符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益为免税收入；二是根据《国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知》（国税函［2010］79 号），企业在计算股权转让所得时，只允许扣除取得成本，不得扣除被投资企业未分配利润等股东留存收益中按该项股权所可能分配的金额。

因此，股权转让所得纳税筹划的实质，是先分红后转让，使股权转让所得转化成持有环节的股息、红利所得，从而达到避税目的。与此相应，股权转让所得避税方法有三种：一是在股权持有期间将被投资企业的未分配利润分红，二是在上述期间将被投资企业的留存收益转增资本，三是股权清算。目前，三种方式下具体的运用情形各有不同。

二、股权转让所得的具体避税方法

假定甲企业出资1 800万元，乙企业出资1 200万元投资成立A公司，甲企业和乙企业分别享有A公司60%和40%的股权。A公司成立后的第一年末，实现净利润1 000万元，提取法定盈余公积100万元，未分配利润900万元，该项股权投资的公允价值是4 200万元。如果甲企业不进行任何纳税筹划转让全部股权，股权转让所得为720 万元（4 200×60%-1 800），应缴纳股权转让所得税180万元（720×25%）。

（一）分红方式避税。该方法的实现表现在两个方面，一是将原已持有的股权分红后转让，二是购入未分红的股权，得到分红后转让。就避税效果而言，前者仅是避免了重复征税，后者却抵减了投资企业当期的其他应税所得，取得更好效果。

1.持有原股权分红。A公司若在转让前将900万元未分配利润分红，股票公允价值会降低900万元，甲企业股权转让所得180万元 （4 200×60%-900×60%-1 800），甲企业仅须缴纳股权转让所得税 45万元 （180×25%），节税135万元。

该种情形分配的是股权持有期间被投资企业新实现的税后利润，而税后利润在被投资企业已缴纳企业所得税，投资企业作为股东，对其享有的份额已承担相应税负。所以，该避税方法旨在避免分红部分的重复征税。进行纳税筹划时，以下问题值得注意：一是公司实现的税后利润，在弥补亏损和提取法定公积金后仍有盈余的，才可用于股东间的分配；二是被投资企业分配红利时，根据《公司法》的规定，一般按出资比例或股份比例分配，但经有限责任公司全体股东约定或股份有限公司章程规定，可以按约定或规定比例而不按持股比例分配；三是对于非上市公司，具体的分配方法及时间无明确规定，完全取决于公司的自治权，对于上市公司，其股份随时在公开市场交易，分红的程序受法律法规限制亦较多，上市公司利用分红进行避税操作的空间较小。

2.购入新股权分红。是指购入即将分配红利的股权，待分红后转让。该股权的原股东放弃了转让前的免税分配权，承担了相应的股权转让所得税。假设甲企业当年末的应纳税所得额是3 000万元，须缴纳企业所得税750万元。如果甲企业流动资金充足，在当年购入B公司即将分红的股票2 000万元，分得红利600万元后立即将其转让，则除息后转让价格1 400万元，股权投资损失600万元。根据国家税务总局公告2010年第6号，企业的股权投资损失，在经确认的损失发生年度，可以在计算应纳税所得额时一次性扣除。所以，该600万元的股权投资损失抵减甲企业当年应纳税所得额，使其少纳税150万元。

该种方法的操作，通常是投资企业在股权登记日前从公开市场购入被投资企业股票，除息日后股票价格下降，投资企业将所购股权出售，发生股权投资损失，达到避税目的。根据相关规定，企业按照市场公平交易原则，通过各种交易场所、市场等买卖债券、股票、期货、基金以及金融衍生产品等发生的损失，以清单申报方式报送税务机关，有关会计核算资料和纳税资料留存备查。所以，股权投资损失由企业自行计算扣除，不须税务机关审批。

（二）转增资本方式避税。转增资本的实质是投资企业将从被投资企业分得的股息红利再投资。由于投资企业在分红时免税，因此，将被投资企业留存收益转增资本亦是免税的。

上例中，A公司法定盈余公积100万元，未达到公司注册资本的25%，不能转增。但A公司可将未分配利润全部转增资本，使实收资本增加至3 900万元，甲企业须调整该项投资的计税基础至 2 340 万元（1 800+900×60%）。由于A公司净资产未变，甲企业对A公司股权投资的公允价值亦未变。若转增资本后甲企业将该项股权立即转让，则股权转让所得仍为180万元（4 200×60%-2 340），节税 135 万元。

以该种方法避税，应注意两点：一是根据《公司法》的规定，法定盈余公积转增资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五，因此，避税效果不能全部实现。二是任意盈余公积及未分配利润转增资本虽无金额上的限制，但须满足在弥补亏损和提取法定公积之后两个条件。

转增方式下，非上市公司通常直接增加实收资本或股本，上市公司通过派发股票股利增加股本。无论哪种方法，投资企业都须增加股权投资的计税基础。投资企业可以购入上市公司股票，待其发放股票股利后转让，形成股权投资损失避税。因此，采用转增资本方式避税，亦存在将“持有原股权转增”和“购入新股权转增”两种形式。不同的是，法定盈余公积不能用于分红，但若符合法定条件却可以转增资本，所以，转增方式的避税范围大于分红方式的避税范围。投资企业选择分红方式，还是转增资本方式避税，取决于被投资企业资金状况和具体需求。分红方式使被投资企业净资产减少；转增资本方式避免资金流出，被投资企业净资产保持不变。

（三）股权清算方式避税。根据《国家税务总局关于企业所得税若干问题的公告》（国家税务总局公告2011年第34号），投资企业从被投资企业撤回或减少投资，相当于被投资企业累计未分配利润和累计盈余公积按减少实收资本比例计算的部分，应确认为股息所得。根据《企业所得税法》，居民企业间的股息、红利等权益性投资收益是免税的。因此，投资企业若转让股权，可先行清算，从被投资企业撤资或减资后，新股东再增资，以达到避税目的。

仍沿用前述例题，甲企业欲转让全部股权给乙企业，其他条件不变。按通常方法转让，甲企业股权转让所得720万元，须纳税180万元。如果甲企业先行撤资，乙企业再以新股东身份向A公司增资，则撤资时转让所得为120万元 （4 200×60%-1 800-1 000×60%），甲企业仅须纳税30万元，节税150万元。

与分红和转增资本方式相比，股权清算涉及清算和增资两个环节，程序比较繁琐。按公司法的规定，无论是有限责任公司还是股份有限公司，股东减资或撤资，须依次经过股东会或股东大会表决，对债权人公告，妥善处理债务，委托相关机构办理减撤资业务审验并出具验资报告，到工商登记机关变更登记等一系列手续，所需时间较长，且须承担一定成本。外资企业和合营企业撤减资，还须报经原审批机关批准。但股权清算所得的计算，彻底剔除了投资企业享有的被投资企业的留存收益部分，解决了盈余公积不能全部转增资本形成的重复征税问题，避税较为彻底。