试论公司并购过程中法律尽职调查的难点和对策

梁丽萌

【摘 要】并购是一种较为常见的优化公司产业结构的方法，它能够快速提升公司的效益和规模。目前已经有越来越多的公司进行了并购，然而在公司的并购过程中法律尽职调查还存在着不少的难点，所以导致部分公司在并购之后利润未有提升。本文主要阐述了公司并购过程中法律尽职调查存在的几种难点，从而对此提出相应的解决对策。

【关键词】公司并购；法律尽职调查；难点；对策

经济在不断发展与进步，世界各国的之间的经济活动越来越频繁，市场的竞争也日益加剧。并购包含兼并以及收购两个行为，兼并是指两个或者两个以上的公司根据契约关系而进行合并，收购则是指某家公司通过现金以及证券来购买另外一家公司的股票或者资产，两种方式都能够优化公司的组织架构。为了保证公司的竞争力，不少公司选择了并购的方式。然而，在并购之后仍有不少公司的利润反而下降了，其原因之一就是尽职调查工作不到位。缺乏深度的调查，导致双方信息不对称，对于其所存在的风险掌握较少，对于公司而言是非常不利的。由于失败的案例数量逐渐增多，人们开始关注并购过程中的尽职调查，其中法律尽职调查是大家关注的重点之一。这一调查的发展时间尚短，目前还存在着许多不足之处，需要尽快的予以调整和优化。

一、法律尽职调查的重要性

法律尽职调查是指对于目标公司进行资产、股东机构等方面以及其所存在的潜在的法律风险的调查。随着现在经济的发展，公司之间的并购行为也日渐增加，有部分公司仅仅凭借自己的主观感觉就进行并购，结果给公司造成了不少的损失。任何一次并购活动都有着两个或者两个以上的公司参加，任何一方都会尽可能的保障自身的权益，所以其所提供的材料往往是有利于公司的，有一些公司甚至还制作了虚假的资料。所以说其中一方公司都不可能了解到目标公司的所有信息，并购行为就必定存在着一定的风险。

法律尽职调查通过深入挖掘目标公司的债务、债券等情况，可以了解到目标公司尽可能多的法律状况，以及其所存在的法律风险，从而尽可能的保持双方的信息对称，这些信息在并购契约的制定过程中能够增加谈判的筹码。除此以外，了解到目标公司所存在的潜在风险以后，能够就此作出职业的判断，帮助公司尽快制定出相应的解决措施，从而降低并购之后的法律风险，对于企业的长远发展是相当有利的。

二、公司并购过程中法律尽职调查的难点

尽管法律尽职调查能够察觉到目标公司所潜在的风险，但是因为我国对于公司的并购行为并未出台统一的法律法规，加上法律尽职调查起步较晚，尚没有一套完整、系统的体系，所以导致在工作过程中还存在着不少的难点，这些难点都在制约着法律尽职调查的进一步提升，具体包括以下几个方面：

1.目标公司的配合度不高

在并购过程中，目标公司为了保障自己的利益，不希望公司一些不足之处被买受人所发现，往往不太愿意配合法律尽职调查，所以法律尽职调查要获取到相关资料的难度非常大。许多目标公司所提供给买受人的材料都很不完整，里面甚至连一些基本信息都不健全，有时候需要调查一些较为隐蔽的信息时，往往因为目标公司给予的资料太少而无从下手。

2.无法掌握目标公司的全部债务情况

参与并购的主体较多，它们所存在的潜在风险也是各式各样的。虽然法律尽职调查能够帮助公司发现目标公司的潜在风险，不过由于时间和成本都是有限的，所以导致全部调查清楚目标公司所存在的风险是根本不可能实现的。例如：要调查目标公司是否负有债务，目标公司自身是非常清楚公司内部情况的，它清楚的知道自己未来是否会发生债权的可能性，但是对于买受人来说根本是不可能清楚掌握这一情况的。目标公司为了是自己的利益最大化，通常都会极力的掩饰这类不可能确定的债务，导致买受人由于信息不对称而无法制定出正确的并购方案。

3.对于知识产权的流转问题

对于公司而言，其最宝贵的财富就是知识，知识产权在公司里的价值是非常高的，所以在进行并购的时候，知识产权通常都是双方谈判的重中之重。知识产权是以一种非物质的形式存在，所以它的流转规则与有形资产出入很大。知识产权具有时效性、地域性、实用性等等特点，且其与公司的主要业务有着非常紧密的联系，有一些目标公司拥有许多不同的商标，部分商标是防御商标，对于主营业务所取到的作用非常小，但买受人并不清楚这一情况从而付出较多的金额。因此在并购过程中，一定要相当的重视对于知识产权的调查，这也是法律尽职调查中的难点之一。

三、解决公司并购过程中法律尽职调查难点的有效对策

1.做好打持久战的准备

法律尽职调查工作并非一日而成的，面对许多工作中的困难，应该做好打持久战的准备，根据实际情况及时调整自己的调查策略，面对困难应该百折不挠，从而确保信息收集充分。现如今很多目标公司的员工所给予的材料相当有限，调查人员应该尽量获取与目标公司的管理人员面谈的机会，通过面谈来增加信息量。不过，在面谈中各个管理人员所给出的信息也并非完全正确，所以调查人员千万不能够完全的相信，应该根据自己的专业判断，以及结合其他的信息来鉴定谈话内容的真伪。可在面谈的时候现场记录下谈话内容，然后要求该管理人员签字，从而更加确保信息的真实性。

2.充分调查目标公司的未结束合同

目标公司往往都有着许许多多的未结束合同，在进行法律尽职调查时，应该充分调查清楚目标公司的未结束的合同，具体包括以下几种合同：（1）代理、研发等对公司的业务有着较大影响力的合同，调查此类合同能够获悉目标公司的经营渠道有哪些，以及它获取市场资源的途径有哪些；（2）会对的买受人的权利产生很大程度的限制的合同，对于并购来说本质上是股权重组的行为，如果合同中有关于股权的条款，那么有可能在对买受人产生较大的限制，因此此类合同必须调查清楚；（3）与关联公司有关的合同，目标公司与关联公司之间的关系较为复杂，有时候很可能出现目标公司将利益转移到关联公司的情况，这对于买受人而言是非常的不公平的。以上几种合同，在并购过程中都必须调查清楚，以免买受人的利益受到损害。endprint

3.科学的安排知识产权流转

要进行知识产权的尽职调查时，需提前将知识产权的资产按照一定的规则分好类别，然后根据不同类别的知识产权，专门制定移交清单，清单中要包括如何进行移交、移交的负责公司以及何时移交等多方面的内容。就一般情况而言，知识产权包括以下几个类别：（1）有权利凭证的知识产权，这些知识产权已经在相关部门登记过了，倘若目标公司中的知识产权已经拥有了权利的凭证，那么移交的过程相对就会更加的容易。（2）还未获取权利但是已经申请权利的知识产权，例如还在审查中的专利以及公告时期内的注册商标等等，那么在移交的时候就应该要专门进行说明，给相关的部门递交一些变更的资料，这个阶段的移交相对复杂一些，还需要考虑到在转让的期间之内彼此双方所应该承担的义务以及所享受的权利等等。（3）没有权利凭证的知识产权，这类的知识产权并没有经过登记，对于这类的知识产权，在进行法律尽职调查期间，尽量就将这一产权的转移沟通、确认好，明确这些知识产权的载体，有一些目标公司的内部员工拥有了这些技术的使用方法，那么在进行尽职调查时应该就此给出详细的说明。

4.严格审查目标公司的负债情况

在审查目标公司的负债情况时，应该着重考察其董事会会议记录等文件资料，从而从中找出目标公司的担保以及抵押等线索。并且通过与目标公司的法律顾问沟通交流，了解到目前公司是否存在法律纠纷。与此同时，调查人员还可以通过与管理当局接触，获悉目标公司是否有被投诉的产品以及环保违法事件等等。另外还有一点需要注意，就是必须要求目标公司将他的负债信息全部公布出来，与财务尽职调查人员一起合作，了解目标公司的负债范围。

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