浅析知识产权“私权公权化”

王天齐

深圳大学法学院，广东 深圳 518061

一、从宏观角度看“私权公权化”

“私法公法化”这一说法自上世纪进入我国并普遍为我国学者所接受，早在1920年，江庸先生主持北洋政府法律修裁定工作时就有论述:其论述道:“与其说是公法化，不如说其对私权的认识终于发展成了一个庞大的，完整的体系。”因此，我们必须正视，在我国法学界一种片面强调“私法社会化”的论调正在形成，其突出特点为，不再将私权的保护和私权的社会化限制看作是可沟通的统一体，大体来看，笔者认为产生以上观念的原因应考虑以下两个方面:

(一)将私权从复杂的私权结构中剥离出来单独讨论

“私权”一词至少应有两种含义，一种指私权和与私权相对应的义务。二是单独地指系全系统中的权利。但是，作为权利的私权并非孤立地存在，其本身只是一种建构的产物，而通过法律承认而形成的权利不可能独立地存在，而是必然与义务相关联，那些所谓的各式各样的对私权的限制，并不是一味的对权利的限制，其只是一种新的义务得到了陈述，并最终纳入私权结构的活动。更何况，有关私权公权的区分非常重要，二者之间并不周延。最终我们只会发现，这种建构的私权公权，只不过是某个整体的不同侧面。从这个意义来讲，这种“公法化”的趋势，如果放在整个权利学的发展史上来看的话，将其视为权利学说的深化更为合适。

(二)权利的“属性”应该取决于权利的基本内容

公权和私权的区分最早可以追溯到罗马法。市民享有一种专属性的权利即市民权，其内容包括公权与私权。后世学者关于公权与私权的划分导源于罗马法理论，但其分类标准不一。其主要观点有利益说、关系说和法律说。此外，学者还把公权分为国家公权和公民公权。无论按照何种分类，笔者都认为应该把握最为核心的两点:即权利的产生方式和内容。权利的属性，取决于权利的基本内容而不是权利的产生方式，因此，仅仅强调国家(公法)对私权的限制，并不能内化的改变权利的性质，其本质属性也不可能变成公私混杂的产物。综上来看，私权公权化的观点片面的将私权从其理论架构中抽离出来，没有从整体宏观上看待其受到限制的本质，权利属性应该取决于权利的基本内容。

二、微观角度之最特殊的权利——知识产权

(一)知识产权之私权属性

知识产权之所以在《知识产权协定》里被宣称为私权，主要是源于发达国家与发展中国家之间的一种利益博弈。从条文的本身意蕴来看，知识产权与所有权一样都是私的主体所享有的财产权。我们可以认为，权利的私权性是将知识产权归类于民事权利范畴的基本依据，而私权的神圣性则为其提供了基本理念。而提到知识产权的私权属性，就不得不提到知识产权本身所具有的专有性和无形性。正是因为知识产权的利益具有排他性(非源于天然占有)和无形财产权的特征，才体现了其权利实现的目的，即是使权利人的个人利益不断趋近于社会利益。

(二)知识产权之限制等于“私权公权化”

我国曾在相当一段时间里认为知识产权不具有私权性，理由在于权利人不可能脱离社会资源而独自发明。此说法虽早已被学界抛弃，但其内涵上有一些方面值得我们反思，即知识产权的客体作为创新性智力成果，代表着在这个时期这个领域上人类的最高智慧代表，对社会共同体的发展有着决定性的作用，这从根本上决定了其在权利内容上就必须充分顾及社会公共利益。因此，笔者认为对社会利益的平衡源于知识产权的价值意义，并不能因此认定其等同于“私权公权化”。实际上，知识产权的法定时间性，合理使用，权利用尽，法定许可等都是对知识产权特定经济利益的限制，但绝不可能因此而改变知识产权的基本属性。事实上，知识产权制度从产生之初直到发展至今，一直处于权利保护与限制的法律调整之中。因此便得出知识产权因此就被“公权化”了的结论是没有道理的。

(三)公共利益陷阱之——平衡还是解构

必须注意的是，近年来公共利益之于知识产权的矛盾已经愈演愈烈了。事实上，社会公共利益往往存有这假借其名行一己之私的状况，这种情况下公共利益显然已经成为了陷阱。导致的直接后果便是，公共利益大多变成了坑害知识产权权利人，阻碍创新与技术进步的陷阱。因此，在真正的利益平衡与实质性解构知识产权制度的抉择之中，我们需要的显然是前者。利益的平衡是人类共同利益的反映，知识产权法所强调的利益平衡，实质上是同一定形态的权利限制、权利利用制度相联系。出于公共利益目标，对创造者的专有权利进行必要的限制，以保证社会公众对知识产品的合理利用，利用他人知识产品，或是基于表现自由的目的，或是基于公共生活的必要，这些本身都是人类共同利益与发展所要求的。

［1］严文禧.评析知识产权私权公权化［J］.企业技术开发，2014(09).