浅析律师在公司业务中尽职调查工作的意义与核心内容

张 成

摘要律师从事公司业务一个重要方面就是开展调查,尽职调查作用十分重要,它有助于确保客户的交易安全和保证交易的执行。调查主要是围绕公司的四个重要要素展开,即股东和实际控制人、主营业务、净资产和管理当局及员工。

关键词律师公司业务调查

中图分类号:D926.5文献标识码:A

律师从事公司业务,就是要帮助客户完成财产的投资,或者是动用钱财对公司进行投资,或者是要去处置公司现有的股权投资。在公司的股票发行上市、公司收购、重大资产转让、对外投资、企业的合并与分立以及企业的清算等等交易活动中,作为交易的各方,出于交易安全的考虑,大家都要对交易的对方进行充分的考量,而这个考量的核心工作,对于律师而言,就是全面而客观的尽职调查。

1 公司业务中,律师尽职调查的作用

作为律师,在接受委托、开展公司业务中,到底能帮助客户达到什么样的目的呢?客户普遍期待的答案,大约不外乎有两个——一个就是,通过律师的工作,要保证交易的安全;另一个就是要保证交易能够不会因为文件的技术瑕疵而使交易的各方无所适从,从而导致交易无法履行或者无法补救,简而言之,就是要保证交易的可以执行。

所谓交易的安全,主要是指交易不会被认定或者裁判为无效或被撤销。所谓交易的可以执行,诚如上面所言,主要是指不会因为交易文件的疏漏而使得交易各方发生歧义,交易无法履行或者无法补救。而不论是对于交易的安全,抑或交易的可以执行,律师的尽职调查都是举足轻重的。可以肯定的说,尽职调查是交易双方博弈的重要环节。

买方聘请律师进行尽职调查,就是要通过律师的专业眼光,发现交易当中的瑕疵、风险和不完美之处,因此买方更愿意尽可能多的了解卖方的情况,尤其是那些负面的信息。而对于卖方而言,配合律师进行尽职调查是促使交易成功的前提条件,但是,卖方必须在尽量提供足够多的信息和尽量少提供负面信息之间进行权衡。信息提供过于全面,卖方会有心理顾虑;若过份夸大负面的信息,则买卖双方又都可能临阵退却。

所以,准备完成一个真实交易的各方都希望交易持久安全,都希望对自己的风险影响有限,对自己的收益能够可靠地预期。这就需要各方都做出正确的判断和正确的决策。于是,各方都需要获得真实、准确和完备的信息来支持自己的决策过程和决策结论。

对于“信息的不对称”,律师的尽职调查过程就是努力将交易信息从不对称到对称的过程,从而有效的减少或最大限度的消除那些由于信息不对称对交易双方所造成的风险。因此,尽职调查的结果对交易的各方是否最终达成交易、对于交易的安全、交易的可以执行都起着非常关键的作用。

2 公司业务中,尽职调查所围绕的公司要素

一提到调查了解公司,大多数律师的第一反应,就是去查询工商登记档案,诚然,工商登记档案是权威的信息汇集,人们可以通过查询了解目标公司。然而,这仅仅是一个对公司概况的基本了解,远远不能达到我们上面所谈到的尽职调查的目的。

而对于所要了解的一个公司而言,我们必须回答如下的几个问题——这家公司到底是谁的公司?公司的盈利到底基于什么样的业务?这家公司的实力到底怎么样?公司的组成人员以及管理到底是一个怎样的水平?这就是公司的四个重要的要素,也就是我们在公司业务中开展尽职调查工作所围绕着的重要要素,包括股东和实际控制人、主营业务、净资产和管理当局及员工。

首先,公司的股东和实际控制人。对于交易的双方,当事人确定股东和实际控制人的真实身份,是为了确认交易的伙伴,而律师确定股东和实际控制人的真实身份则是为了落实文件时能够确认交易主体的资格。公司的股东到底是谁?每个股东享有的权益到底是多少?股东是否利用了一定的身份而可能会破坏公司的治理结构?比如我们经常可以见到的隐名股东问题,因为身份的限制或者对单一股东持股比例的限制而不能成为记名股东。

其次,要讨论公司的主营业务。对于那些投资人或者投资银行来说,确认公司的主营业务是研究公司盈利模式、认可公司商业发展的基础。对于律师来说,确认公司主营业务也是向当事人提示交易风险的基础。我们必须要考察公司的主营业务是否属于核准的经营范围;这个主营业务是否产生了公司营业利润的主要部分;主营业务是否占用了公司的主要资产和多数的人员。

第三,分析公司的净资产。公司的净资产直接反映了公司的价值。通过关注净资产来确认资产和负债是否存在,是否包含法律的风险。不仅要考虑公司的流动资产,还要考虑公司的固定资产以及无形资产。对于固定资产,固定资产是否设立了第三人的权利,是否被保全,是否由(下转第178页)(上接第175页)公司完整占有与实际控制?对于无形资产,无形资产的权利证明是否存在争议,来源是否合法有效,是否存在第三人使用,是否存在第三人侵权呢?

第四,关于公司的管理层与员工。我们经常说公司的管理团队,那么我们是否清楚了这个团队运行的体制与规则,这个团队与员工是否建立了和谐的关系,都是决定公司能否运行良好的实在指标。所有这些,与交易的安全与可以执行都息息相关。

3 小结

在公司业务中,律师开展审慎的、适当的调查与分析,提出意见或者建议,对于交易的各方而言,是不可或缺的环节。律师的全面而准确的尽职调查不仅是保证交易安全的基础,也是保障交易能够可以持久执行的分析之源。而律师的尽职调查,在公司业务中,更要围绕着公司的要素积极而充分的展开,而在公司的股东和实际控制人、公司主营业务、公司净资产和公司的管理层与员工这四个核心的要素中,每一个要素又都会分解成众多的细分类别,这些工作琐细而艰巨。同样的,当我们完成了这些繁重而细碎的工作之后,我们可以清晰地展望一个交易的全景。作为从事公司业务的律师,我们应当恪尽职守,通过对公司要素的调查、理解与分析,来帮助我们的客户在促成交易和确保交易的持久与安全的企盼中找到坚实的依托。