这笔中介费公司董事长该不该拿？

曾律师：你好！

我和三个老同学于2006年2月成立了一家股份有限公司，主要业务是进出口贸易，包括代理进出口贸易和自营出口。三个同学中有一个年龄稍大些，出资比例也比我们其他股东大一些，公司董事长就由他担任，我们习惯地称呼他白哥。我担任公司副董事长兼总理。其他几个同学为公司股东。

2008年3月4日，白哥在参加广交会期间，认识了一位南方朋友，没几天即成了朋友。那人是专门从事药材生意的，而且，近期正好有一批数量不少的药材要出售。白哥的亲弟弟也从事药材生意，他们经过协商，在数量、质量、交货期、付款方式、价格等方面达成一致意见。白哥返沪后，即告诉其兄弟，其兄弟在规定期间交带银行汇票到双方指定的地方交易。白哥的兄弟通过这次交易净赚20万元人民币，给了白哥5万元作为酬谢。

一次偶然机会，我得知这件事，及时向董事会进行汇报。大家碍于情面，没有对此事进行认真查问。但，纸包不住火，公司的老李，即监事，认为此事比较重大，召开监事会议，会议要求白哥退还5万元给公司。如果白哥不同意，要承担赔偿公司的经济损失，即人民币20万元。但是，白哥不同意，认为他没有侵犯公司利益，仅仅是作为中介而已。大家发生了争吵。有些董事认为算了，有些董事认为监事会的认定是正确的。请问，我们该如何处理？

欧阳林立

2008年12月1日

欧阳林立先生：

来信已悉。现就你信中所谈问题，作一些分析。你反映的问题，是一个公司高级管理人员竞业禁止义务的问题。根据我国《公司法》第150条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”

从形式上分析，白哥的行为是其个人行为，是作为中介者而获得的劳动报酬。但是，这里有一个问题：白哥不是在自己的时间，而是在出差的时间，也就是在从事公司业务的时间从事中介行为，这就不是一个简单的中介行为了，必须与公司的利益结合在一起。如果白哥没有到广州出差，也许就没有其兄弟这批业务交易，从这一点分析，他是有些问题的。应当说，你们公司监事会议内容是符合法律规定的，董事长应当承担公司损失。而董事长根本就不承认公司有什么经济损失。那么，公司的利益到底是否损失？按照我们的理解，公司的利益肯定受到了损失，如果这一单业务是经过公司，或者说是由公司作为中介角色的话，那么，如果有中介费，中介费就应当算作公司的收益，现在的情况是白哥得到好处，公司并没有得到好处。

那么，该如何计算公司损失？监事会的意见是，这批交易的总金额为20万元。这是一个简单算法，即公司的损失是5万元。如果按照监事会的意见，公司的经济损失为20万元，有没有根据？从理论上讲，有些问题，理由很简单，任何交易是要有成本的，作为交易双方没有成本的生意是不存在的，因此，监事会的意见也要根据实际情况进行处理。双方可以根据实际交易成本和利润计算，然后协商处理。如果协商不成，又该如何办？我的看法是，只能到法院诉讼解决。当然，法院的解决是比较好的途径。但这里有一个问题，即由谁来告董事长？我想，这个问题也应当由公司的董事或监事进行协商，要不然，诉讼的主体就成问题了。从目前的情况看，好像董事都不太愿意告董事长，而监事的态度比较强硬，那么，就由监事作为原告向法院提起诉讼。当然，监事的行为是为公司利益服务的。总的说来，我以为协商是一个不错的解决方式，所谓“一场官司十年仇”，没有必要。

上述意见，仅供参考。欢迎继续来函。

曾建国

2008年12月15日