对我国离婚冷静期制度的再认识

孙洪阳

上海市松江区人民法院，上海 201600

一、离婚冷静期制度提出的背景

2021年1月1日我国第一部《民法典》正式施行，可谓是我国立法的一大进步，其中，在婚姻家庭编中最引人关注的就是离婚冷静期的设立，该处所说的离婚冷静期主要是针对登记离婚的情形，不适用诉讼离婚。《民法典》第一千零七十七条规定：“自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起30日内，任何一方不愿意离婚的，可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。前款规定期限届满后30日内，双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证；未申请的，视为撤回离婚登记申请。”离婚冷静期制度为将要办理离婚登记的夫妻设置了30天的冷静期，就是希望夫妻二人能够利用这30天的时间认真地思考自己的婚姻是否真的到了走不下去的境地，反思自己的婚姻是否已经成为了“死亡”婚姻，以挽回那些冲动型离婚的夫妻。

为了保障原《婚姻法》的实施，民政部曾于1994年颁布了《婚姻登记管理条例》，规定登记机关对离婚的审查期是1个月，1个月以后再发放离婚证，这1个月的期间客观上起到了冷静期的作用。但是，国务院后来颁布的《婚姻登记条例》取消了登记机关的1个月审查期，只要双方达成了离婚的合意，登记机关就会当场发放离婚证，使得登记离婚没有任何程序的障碍，离婚程序的简便无形当中使得离婚率一路走高，具体情况详见图1。

图1 2003—2018年我国居民结婚、离婚情况

通过对自2003年以来结婚、离婚人数的统计，可以清楚地看出，诉讼离婚的人数基本保持在60多万对，而登记离婚的人数从69.1万对增长到了381.2万对，主要的原因在于取消了登记离婚的1个月审查期，使协议离婚流程更加简化。最高人民法院公布的2014年至2016年司法大数据专题报告之离婚纠纷显示，婚后1年到5年为婚姻破裂的高发期。［1］说明年轻夫妻在面对生活中的矛盾时，更容易选择结束自己的婚姻生活，但婚姻生活中很多问题往往都是能够解决的，根本没有达到非要离婚的那一步，兴许夫妻二人都在气头上，一方提出离婚，另一方就在冲动之下一起去民政局办理了离婚，这也就是在很多年轻人身上容易出现的“闪婚闪离”现象，使得结婚和离婚变得越来越随意。

为了挽救非“死亡”型婚姻的家庭，设置1个月的离婚冷静期是完全必要的，可以使他们有充足的时间来重新考虑自己的婚姻生活，到底有没有达到非离婚不可的境地，离婚后，自己是不是会比不离婚生活得更加幸福。

二、设置离婚冷静期的可行性

（一）我国古代传统婚姻观的实践

我国古代的妇女要遵守“三从四德”的封建道德观，从男女双方的地位看，我国封建社会虽是以男子为主导的社会，但是，男子也不是随意就可以解除夫妻关系的，解除夫妻关系不仅受当时律法的制约，而且也受家族、伦理道德的影响。《易· 序卦下》说：“夫妇之道，不可以不久也，故受之以恒。”《管子· 小匡篇》记载“士三出妻，逐于境外”的做法。宋代以后的士大夫认为休妻的人是没有德行的，所以从整个社会看，休妻的情况是比较少见的。当时为了稳定社会关系和劳动力的充足，是不提倡离婚的，婚姻的稳定和谐，关乎天道人伦，夫妻需守之以恒，不可轻言离散。在我国封建社会以多种措施对夫妻的婚姻关系进行调整，形成“七出、义绝、和离和呈诉离婚”的离婚制度。

（二）域外离婚冷静期的实践

婚姻自由包含结婚自由与离婚自由，但是自由是相对的，离婚必将影响一个家庭甚至整个社会的发展，因此，离婚自由必须根植于家庭利益与社会利益之中，离婚自由既受到法律保护，也受到法律的约束，约束的表现主要体现在离婚程序的限制。

法国为了减少离婚率，规定当事人双方不可自行协议离婚，均需要通过法院确认方可离婚，法国的离婚限制期为3个月，在这个期间，双方仍然保持婚姻关系，过了3个月的限制期限后，若双方仍然坚持离婚，则需重新提出离婚申请；［2］1984年修订的《加拿大离婚法》中规定，如果双方协议离婚相关部门需要等待1个月才能给办理离婚手续；1996年《英国家庭法》第六条规定：“若以申请离婚为目的，则在结婚未满1年时做出的声明无效”。如果符合离婚条件的，在第七条第八、九款规定了“反省和考虑期间”；韩国在2006年修订民法时增加了离婚熟虑期，对于有未成年子女规定了3到6个月的熟虑期间；［3］澳大利亚对不满2年的短期婚姻的解除做了限制性规定，夫妻双方只有经过特定的机构调解后才可以解除婚姻关系。［4］

对于离婚的限制是世界多数国家的普遍做法，我国面对离婚率高涨的态势，设立30天的冷静期符合我国离婚制度实践的规律，也是一种符合世界法治发展潮流的做法。

三、设置离婚冷静期的意义

自汉代以降，儒家文化始终贯穿着我国传统文化发展的主线，儒家的“修身、齐家、治国、平天下”“家和万事兴”的理念深入人心，家庭生活的美满才能使整个社会得以和谐稳定。特别是对于80后、90后来讲，他们是经济社会发展的新生代力量，也是社会和谐稳定的重要参与者，他们如若有个幸福稳定的家庭，不仅自己生活安定、幸福，也能够为祖国教育好下一代，为国家的发展贡献了新的力量。倘若他们因为生活中的油盐酱醋的矛盾与挫折，头脑发热后，就去民政局登记离婚，如果没有离婚冷静期，也许，双方在说说笑笑中就将离婚给办了，婚姻虽然是男女之间的私事，但是婚姻关系着整个家庭、社会的稳定与发展。

我国的80后、90后多为独生子女，他们成家后夫妻2人有4个老人需要照顾，还有自己的孩子需要养育，另外，他们还有自己的工作与生活，他们的压力不可谓不大。在上有老下有小的年纪，如果夫妻双方离婚对于老人赡养和孩子的抚养都是非常不利的，离婚冷静期可以让打算离婚的夫妻双方好好考虑下，他们离婚后老人、孩子该如何生活。最后如若真的离婚了，也可以在离婚冷静期内对子女进行一定的心理辅导、教育，可以最大限度地减少父母离婚给孩子带来的不利影响，帮助孩子健康成长，同时，也能降低未成年人犯罪率，实现儿童利益最大化。

在城市化进程加快的当下，生活在城市里的夫妻，基本上是靠夫妻两人工作赚钱才能养家，如果离婚了双方的生活来源由以前的双职工，现在变成了一方工作赚钱，特别是对于得到抚养权的女性，她既要照看孩子，还需要工作，这样往往使得她们的生活远远不如以前生活品质高，更为艰难的是另一方如果不及时支付抚养费，有时孩子的最基本生活需求都难以保障。离婚后的单身母亲，由于独自抚养缺乏生活自理能力和经济收入能力的孩子，往往是社会上最穷困的女性群体，单身母亲家庭的孩子也往往经历着更高比例的物质匮乏。［5］特别是对于像在北京、上海等高房价的城市，离婚意味着要分割房产，往往一个家庭只有一套房子，分了房子必须有一方出去租房，这样也就加大了他们总的生活成本，使双方的生活品质都大不如以前。

四、对我国离婚冷静期的反思

设立离婚冷静期的出发点是非常好的，也是符合国外的立法经验，可以给冲动离婚的夫妻一段时间好好反思自己的婚姻。但是笔者认为《民法典》第一千零七十七条的规定太过于原则性，未免太过于“一刀切”，没有做到分类处理。

（一）需要考虑未成年人保护的特殊情况。未成年人利益最大化原则是一项被世界许多国家普遍认同的原则。［6］家庭对孩子一生的成长是至关重要的，家庭是孩子的第一所学校，父母是孩子的第一任老师，父母教育对孩子的成长发挥着不可替代的作用，维持婚姻的稳定，就是给孩子创造一个稳定的成长环境。结合韩国的立法经验，针对协议离婚的夫妻，夫妻双方根据有无孩子需要抚养设置不同的离婚等待期间，如若有孩子要抚养的，需要经过3个月等待期，没有要抚养的人，则须经过1个月等待期，等待期间届满后，离婚当事人方可得到家庭法院对离婚意思的确认。［7］对于我国离婚冷静期，也可以针对有无孩子需要抚养，设定不同的冷静期，如果有未成年子女的协议离婚的情况，可以适当再延长30天的冷静期，不仅可以加大夫妻双方缓和矛盾的可能，使濒于破裂的夫妻感情重归于好，而且也可以使夫妻双方有更多的时间协商孩子的抚养问题，同时，也可以给孩子更多的时间来接受父母离婚的事实。夫妻离婚后，只是解除了双方的夫妻关系，但是没有解除与孩子的父子、母子关系，他们还是孩子的父母，他们仍应当履行保护好未成年人利益的义务。

（二）需要考虑家暴等暴力行为的例外情况。家暴是一种严重危害家庭和谐的因素，它不仅对受伤害人是一种肉体侵害，也是一种精神折磨。据统计显示，14.86%的夫妻因家庭暴力向法院申请解除婚姻关系，家庭暴力是导致我国夫妻离婚的第二大缘由，家暴案件中有91.43%是男性对女性实施家暴，家暴形式主要以殴打、打骂和辱骂为主。［8］家暴容易导致夫妻感情破裂，更是触目惊心的家庭恶性刑事案件的源头，家暴往往只有一次和无数次，施暴者能够改正的概率也是微乎其微。

女性在家暴中通常处于弱势地位，应当加大对弱者的保护力度，面对施暴者，如果再让协议离婚的双方有30天的冷静期，对于受害人不仅是不公平的，而且也是置其生命健康于不顾。对于有多次家暴行为，经常打骂配偶的施暴者来说，与其讲道理无异于对牛弹琴，因此，受害者与施暴者达成一致的离婚意见是很难的，如果双方离婚达成了合意，应当取消或者终止离婚冷静期，尽快为其办理离婚，对于受害者来说是一种解脱，同时也可以避免更为严重的恶性事件的发生。

应当增设社会调解的制度。在离婚冷静期适用期间，应当让居委会（村委会）的工作人员介入，加大对夫妻双方进行调解、劝导，促使夫妻感情重归于好，如果双方的婚姻已经达到了“死亡”婚姻的境地，尽量做到“好聚、好散”。夫妻双方在离婚谈条件时，往往为了自身利益而容易忽略了孩子的感受，居委会（村委会）作为中立的第三方，使双方尽量能冷静下来谈离婚，避免父母只为自己不顾孩子的自私自利的局面。

五、结语

设置离婚冷静期是为了减少夫妻之间的冲动离婚，使夫妻双方尽量能够冷静下来，好好地反思自己的婚姻是否确实达到了“死亡”婚姻，但是，离婚冷静期“一刀切”的规定没有特别考虑孩子的利益，没有考虑对妇女身心摧残较大的家暴等行为，离婚冷静期是个新的制度，在适用过程中难免会有一定的问题，希望这些问题能够在实践中不断得以完善，以期能够在婚姻家庭关系中发挥着更好的作用。