工友信箱

本栏目由

第四届“湖北省维护职工权益杰出律师”

谭立独担纲主持

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骑车下班途中摔伤，能否认定为工伤？

《工友》编辑部：

我是某商贸公司的员工，一天傍晚，由于刮风下雨，我在骑电动自行车下班回家途中大风掀起我的雨衣，遮挡视线，加之路面湿滑，导致我不慎摔倒受伤，造成左肩骨折。经医生诊断，我至少需要3个月才能基本康复。我认为自己是在下班途中发生事故的，应当属于工伤，然而公司并不接受这一说法。请问，我的这种情形是否属于工伤?

骆 宇

骆宇读者：

《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定：“职工在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”，应当认定为工伤。该规定包括三个要件：一是必须在上下班途中。二是受到交通事故伤害，或者受到城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害。所谓交通事故，根据《道路交通安全法》的规定，是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。三是职工本人不承担事故的主要责任或全部责任。你的情况显然符合“上下班途中”“受到交通事故伤害”这两个要件。

至于能不能认定为工伤，关键在于对交通事故责任归属的确定，即是否具备“非本人主要责任”这个要件。一般认为，交通事故责任的划分至少存在事故双方当事人，应当在事故参与人之间进行分配，而不能在受伤职工与自然气象等因素之间进行责任分配。你所遭遇的是单方交通事故，由于缺乏其他事故参与人，又不能归责于天气等自然外力，故只能归责于你本人。换言之，在天气恶劣情况下，你更应谨慎骑车，尽到应有的道路交通安全注意义务，防范事故发生。然而，你未能尽到小心谨慎驾驶的注意义务，在事故中自身存在主要的过失，自然应承担事故主要责任甚至全部责任。由于你的情况不具备“非本人主要责任”这个要件，故难以被认定为工伤。

工友

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可以约定劳动者提前离职须支付违约金吗？

《工友》编辑部：

我大学毕业后到某文化传播公司应聘，公司经理告诉我，由于我缺乏工作经验，录用后第一年难以为公司创造价值，公司还要指派师傅培养我，各项成本较大，故要想进入公司，必须签订5年期的劳动合同，而且不得提前离职，否则要付违约金。我答应公司的条件后，双方签订了5年期的合同，并在合同中约定每提前1年离职，承担违约金1万元。我工作满2年后，因考取了研究生要离职，公司要求我支付给3万元违约金。请问，我是否要承担违约责任？

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顾俊海

顾俊海读者：

《劳动合同法》第二十五条规定：“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”据此，用人单位可以与劳动者约定违约金的情形只有以下两种：一是《劳动合同法》第二十二条规定的，用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立服务期协议，并可以约定违约金；二是《劳动合同法》第二十三条规定的，用人单位可以与负有保密义务的劳动者订立竞业限制协议，并可以约定违约金。因此，对于劳动者的违约责任，用人单位不可任意约定，在上述两种法定情形之外约定所谓的违约金，是不算数的。

某文化传播公司与你之间既未签订服务期协议也未订立竞业限制协议，并不符合设置违约金条款的法定条件，因此双方在劳动合同中关于违约金的约定无效，你离职时无需向某文化传播公司支付违约金。

工友

公司无力赔付工伤待遇怎么办？

《工友》编辑部：

我在工作时遭遇事故伤害，人社局认定我为工伤，后经鉴定为伤残六级。由于公司未为我缴纳工伤保险费，于是我申请劳动仲裁，要求公司支付各项工伤保险待遇。劳动仲裁委裁定公司一次性支付各项工伤待遇38万元。裁决书生效后，我向法院申请执行，法院调查发现公司已处于停产状态，无财产可供执行，因而作出了中止执行的裁定。请问，公司无支付能力，我该怎么办？

凌玲

凌玲读者：

《社会保险法》第四十一条规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”这里的“用人单位不支付”，根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第八条的规定，包括用人单位拒绝支付全部或者部分费用，依法经仲裁、诉讼后仍不能获得工伤保险待遇，法院出具中止执行文书的等情形。据此，你可以持工伤认定决定书、仲裁裁决书、法院中止执行裁定书等材料，向当地社保经办机构提出书面申请，社保经办机构应当作出先行支付的决定。

不过，你的38万元工伤费用不一定都能获得先行支付，因为先行支付的范围仅限于《社会保险法》第三十八条规定的应当由工伤保险基金支付的项目。而按照国家规定应当由用人单位支付的治疗工伤期间的工资福利、五级和六级伤残职工按月领取的伤残津贴、终止或解除劳动合同时应当享受的一次性伤残就业补助金等费用，不在先行支付的范围。对不能获得先行支付的这部分工伤费用，当该公司有财产时，你可以申请法院恢复强制执行。

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