论企业投资并购流程及法律风险

甘肃省民航机场集团有限公司 苟宇欣

一、引言

企业投资并购是一项综合系统的工程，需要考虑企业的行业性质、资金成本、经营范围及合规风险等多方面因素，现实中有部分企业认为投资并购就是对目标公司的资产或股权收购，从而仅用一份简单的《收购合同》开展投资并购交易，过程中并不关注相关风险问题，这种情况可能导致交易过程中问题迭出，最终导致交易失败。还有部分企业可能勉强完成了交易，但由于并购流程及手续不规范，遗留了许多隐患。因此，为规避上述风险、提高并购效率，企业在投资并购时，科学把握并购流程并预判并购中存在的法律风险是十分有必要的。

二、企业投资并购的方式及效应

概括来讲，企业投资并购的方式主要包括收购和兼并。企业收购的概念是某企业为获得目标企业的控制权，从而使用现金或其他有价值的财产购买其资产或股权的一种经济行为。企业兼并的概念是由于某企业购买目标企业产权的经济行为，而致使目标企业失去法人资格，完全被该企业兼并①。另外，我们从《公司法》第172条得知，除吸收合并外，两个以上公司合并成一个新的公司，被合并公司解散的方式称为新设合并②。综上，企业投资并购形式主要包括股权收购、资产收购、吸收合并及新设合并。这四者最本质的区别就在于并购完成后该主体是否继续存续，在前两种情形下，收购方与被收购方主体在交易完成后依然存续；吸收合并情形下，被吸收方注销吸收方存续；新设合并情形下，合并方均注销不再存续。

三、企业投资并购的流程

（一）第一阶段——基础工作准备阶段

此阶段的工作主要包括确定目标公司、初步洽谈了解意向、确定谈判原则、签订意向协议、撰写立项报告、上报上级单位等。

这个阶段的工作大多属于收购前期准备工作，在确定目标公司及并购形式后，双方股东或负责人进行初步洽谈，了解相关情况，达成并购意向，签订收购意向书。在签订收购意向书之后，企业需要正式对项目进行立项，撰写立项报告进行可行性分析，上报上级单位批示。

（二）第二阶段——具体业务开展阶段

在请示获得上级单位批复后，即进入具体业务开展阶段，此阶段工作主要包括：尽职调查、清产核资、审计评估、确定成交价、上报项目建议书、董事会决策、签署收购协议等。

在具体业务正式开展的阶段，首先应委托专业机构对目标公司进行深入调查，具体为：由律师事务所进行法律尽职调查、会计师事务所进行清产核资审计、评估机构开展标的评估工作，这是合法合规的程序要求也是最重要的步骤之一，目标公司外部环境及内部基本情况主要包括股东基本情况、股权结构、公司设立及存续情况；资产及经营业务情况、财务及债权债务情况、税务及法律纠纷情况等。

为达到交易目的，收购方需根据尽调及审计评估的情况，反复谈判达成并购协议，交易形式不同，需关注的风险点也不同，在股权转让中需注意股权转让作价及调整机制、价款支付时间及方式、交割日及基准日的确定、过渡期及监管、债权债务的处理、员工安置等。在资产并购中需注意资产转让范围的确定、资产转让作价及调整机制、价款支付时间及方式、交割日及基准日的确定、债权债务的处理、资产抵押及质押的处理等。交易双方就上述事项协商一致后，应撰写具体详细的项目建议书提交各自董事会决策，通过后正式签署并购协议。

（三）第三阶段——变更登记整合阶段

此阶段工作主要包括资金注入、手续办理、产权交接、变更登记、整合调整等。在签署并购协议后，交易双方需按协议约定及时支付价款并办理交接手续，主要对资产、印章、证照、财务及人员等进行交接。交接完成后，交易双方应尽快办理工商变更登记手续。

在这个阶段，投资并购工作在形式上已进入尾声，但这并不意味着全部工作至此结束，一方面，实际交易效果可能与预期交易效果存在差异，另一方面，企业并购后可能要在整体战略、具体策略、经营业务、财务税务等方面进行调整，可能出现新的风险点，此期间企业若不能平稳过渡，可能会导致并购目的及初衷不能实现，因此，企业并购后的整合对交易过程具有重要作用。

四、企业投资并购过程中的法律风险

企业投资并购是一个复杂的系统工程，它不只是资本交易，还涉及相关的经济环境、法律法规、政策规定及社会背景等多种因素，在此过程中可能产生的法律风险包括：

（一）交易风险

一般情况下，收购方会委托律所、会计师事务所、评估机构等专业机构派出专业人员组成专项小组对目标公司进行尽调，被收购方通常会配合提供公司资产、财务、经营、债权债务等信息，积极促成交易成功，但若遇到信息披露不真实、不完整的情况，就可能产生较大的法律风险。因此，建议双方考虑在并购前期准备阶段签订《意向协议》，在协议中针对双方的合作意向、披露义务、违约责任及商业秘密等权利义务进行约定，这样既可有效避免投资的随意性，又能在前期谈判失败的情况下起到保障双方利益的作用。

（二）资产风险

企业投资并购应对目标公司的资产结构、股权配置、担保质押等情况给予充分的重视，尤其是在企业的投资并购形式选择目标公司资产收购的情况下，投资交易的核心肯定是围绕资产的所有权及使用权等权利归属转移展开的，在交易过程中，投资方不仅要严格审查目标公司的财务报表及资产台账等账面信息，同时还需要对标的资产的内容、性质、数量、质量、期限、合法性、所有权归属及是否存在瑕疵等问题进行深入的调查分析，只有这样，才能有效避免企业收购的资产存在瑕疵或是不良资产，从而科学地规避企业风险与损失。

（三）股权风险

2013年12月28日，《公司法》部分修正，注册资本变成了实缴制，此举有效减轻了股东资金压力，但与此同时，注册资本实缴不到位、股东出资瑕疵及注册资本虚高等问题层出不穷，配套的监管措施也存在部分空白漏洞。因此，在具体工作开展阶段，投资方应调查目标公司股权情况。一方面，通过公司资金财务报表、股东出资证明、公司章程等内部资料查询。另一方面，通过国家企业信用信息公示系统及市场监督管理部门对目标公司工商登记及公示信息中的注册资本、股权结构、实缴出资等情况进行印证。同时，还需核实出资的货币、资产、知识产权、土地使用权等是否办理了合法有效的交付或所有权转移手续等。

（四）财税风险

公司的第一性质是营利性，财税对公司的重要性不言而喻，这也是交易的核心。首先，在审计阶段，会计师需严格审核目标公司的资产负债表、利润表、现金流量表及年度报告等财务报表，审查其是否存在放大收益信息、降低损失信息、隐瞒真实财务状况的不当行为。其次，需审核目标公司财务状况是否进行了充分完整的披露及对评估标的权属价值的准确认定等，这些问题均会影响双方交易价格的合理性及能否客观科学地评定目标公司的真实价值。再次，税务问题也是交易的关键问题之一，实践中许多小微企业由于管理不规范，在税务问题上存在较多弊端，因此对目标公司纳税及征信情况进行系统排查是十分有必要的。

（五）法律风险

法律风险主要分两个部分：第一，诉讼风险。即法律顾问须对目标公司涉诉情况进行尽调，查证其是否存在诉讼案件，如有则要详细了解案件案由、诉讼标的物、诉讼金额、胜诉概率等，这些都是需要关注的问题，因为诉讼结果可能直接影响到目标公司的资产及负债问题，同时还需考察目标公司及高管是否存在违法犯罪、违反治安处罚规定的情形，这也是考量双方资信的重要手段。第二，合同风险。需了解目标公司劳动及经济合同签订情况，如目标公司与劳动者之间是否签订了合法有效的劳动合同，目标公司目前已签订经济合同的数量、类型、金额、期限及履行情况等，合同情况将直接影响交易双方后期权利、义务及责任的承继与承担。

（六）债务风险

债务风险与法律风险一样，都涉及权利义务承继问题，因此对目标公司债权债务情况进行严谨的尽调和审计是非常重要的，尤其是股权收购及公司合并这两种情形，目标公司债务并不会伴随公司的注销或变更而灭失，因此，如果目标公司存在较多已到期、即将到期及其他或有债务负担，收购方就可能面临较大的资金和债务风险，同时还需关注目标公司对外担保情况，因为这可能导致目标公司后期承担连带或一般保证责任。关于债务风险的规避，除了前期采取科学详尽的调查外，还可以在交易合同中列明目标公司全部债权债务情况，同时约定原债务不因交易发生转移而仍由出让方承担的相应条款。

五、结语

投资并购是一项专业复杂的系统工程，对企业的发展有着极其重要的积极作用，但与此同时，投资并购也是一把“双刃剑”，由于在交易过程中，双方均需投入大量的人力、物力、财力及精力，科学合理的并购会使企业形成优势互补、强强联合的良好态势，但若不能有效预防投资并购过程中的相关法律风险，就可能导致交易双方合作失败，进而产生损失。因此，合法合规的把握交易流程，规避法律风险，对企业投资并购的顺利推进及交易目的的实现具有重要作用，这也可以使企业最大限度地发挥并购的协同效应及集合优势，从而真正实现双赢或多赢的交易目的。