破产业务犯罪的立法现状及完善

程春熹 耿晓兵

（1.安徽科技学院人文学院，安徽 滁州 233100；2.安徽知秋律师事务所，安徽 滁州 233100）

一、破产业务犯罪的概述

破产业务犯罪是指破产者、破产债权者、破产管理者以及其他利害关系者以及依法承担职责的人违反法律规定、破坏破产程序、侵害他人权益的行为构成的犯罪。破产业务犯罪通常有破产欺诈罪、第三者破产欺诈罪、欺诈和解罪、过失破产罪、破产贿赂罪、违反破产义务罪等各种形式。［1］

破产业务犯罪立法模式在各国主要体现为三种形式：一种是在《刑法》中系统地规范破产相关犯罪，一种是使用独立法的破产法进行完善的立法规定，剩余的一种即是我国现今使用的用《刑法》以及《企业破产法》一同进行规定的方式。以上三种立法模式仅有我国的模式体现出了不系统、不完整的缺陷。正由于此，《刑法》和《企业破产法》作为地位相同的部门法在日常的审判程序中自然是给予了法官更多的“意思自治”的领地，易造成惩罚力度不足、人民难以信服的后果。

二、我国破产业务中犯罪的立法缺陷

（一）立法较分散且规范较凌乱

《破产法》和《刑法》中均有相关规范，且规定标准不同。如《中华人民共和国企业破产法》（以下简称为破产法）第一百二十七条规定和《中华人民共和国刑法》（以下简称为刑法）第一百六十二条的规定两者明明是对于同一种行为的处罚，但是处罚的力度却大不相同。一种是对其进行罚款，是一种财产刑；而另一种则是处以有期徒刑拘役并处罚金，是自由刑以及财产刑共同处罚。也许会有人否认说这两种结果的不同是因为犯罪的严重程度不同，那么换个角度说这个程度的判断难道不是由法官决定的吗？既然如此，所得出的惩罚结果怎么能让人信服？由此看出这两种结果的不同使审判工作没有一个较统一的衡量标准，易产生贪污贿赂，让案件的审判结果失去公平公正可言；使公民日常生活中对相关法规的查询以及理解运用较为不便；使我国相关的立法规定不易随着经济社会和科技的发展与日益进步的破产业务犯罪方式相适应，导致无法较好地发挥法律的预防作用，惩罚不及时降低了法律的警示作用。

（二）立法与现实的发展联系不紧密

经济的高速发展带来的不仅仅是人民生活水平的直线上升，还有上层建筑没有与经济基础共同发展所留下的弊端。例如人们因为对金钱的过度贪婪心理促使其不惜花费大量精力寻找当前法律的缺口。就以破产业务犯罪来说，随着法律的日渐完善，他们的方式也是层出不穷：由于《刑法》中只规定了公司、企业在破产程序完成之前一些对财产的转移或者隐匿行为，于是他们就将手伸到其中，虽然《破产法》中对于破产程序的结束时间有所限制，但是并没有对其有惩罚措施的施行，只是说管理人“应当”在期限之前进行公告和注销，这样的规定对于蓄意拖延时间不公告并敛财的人来说并没有起到阻止其进行犯罪的效力。从上述问题中可得出我国关于破产的立法时间较晚，相关研究不够成熟，且由于破产立法体系的不完善以及惩罚的范围以及力度较小促使更多的人进行相关的犯罪，犯罪的方式更新换代快，立法没有与其进行步伐一致的完善，造成了恶性循环，使犯罪分子更加猖狂，纵容了犯罪。

（三）《刑法》规范与民商法规范不一致

在现实的审判工作中很难根据一部法律处理案件，往往需要从多部法律中找到依据。由于破产犯罪的立法的分散，使日常的辩护工作、审判工作可能会由于法律的引用问题而失去公平公正。例如案例一，被告人吴某、王某、尹某以及倪某经过预谋，利用农业银行股票上市机会，以虚假手段将企业贷款纳入不良债权，然后对抵押资产通过拍卖执行手续转移到新设立的A股份有限公司将未担保资产转移到A有限公司，A制药成为“空壳牌公司”，通过破产手续使企业破产，达成了核销贷款的目的。法院认为，这4人作为吉林市A制药有限公司的直接负责人和其他负责人，隐匿、转移公司财产，实施虚假破产，严重损害债权人的利益，其行为构成虚假破产罪。［2］在这个事件中采用的法规都是在《刑法》中明确规定的，正因为《刑法》明确规定了该罪，所以不能否定可以得到这样确切的结果。但是，如果被告人在这件事上犯了《刑法》上没有明确规定的罪，如何确定判决结果呢？这就可能会引起以下情况：根据《破产法》第一百三十一条：违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。但是由于《刑法》中只有第一百五十八条至一百六十二条规定了相关犯罪。两者规定范围的不同可想而知。由于规范的不一致，两者之间产生了立法冲突，对现实审判工作产生了巨大影响。

（四）现有立法的规范范围较狭窄

现有立法范围狭窄表现最明显的就是对规范的主体范围较小。根据破产犯罪的概念可知犯罪主体包括破产人、破产债权人、破产管理人以及其他利害关系人和依法负有职责者，而《企业破产法》以及《刑法》中只点明了债务人、管理人等的责任。例如案例二，2015年7月7日，B公司因资本不抵债，导致资产无法偿还，到期债务向兰溪市人民法院申请破产，2015年11月5日，兰溪市人民法院决定接受B公司破产清算和重建。［3］2015年3月31日至2015年11月29日期间，张某以公司的破产准备、张某患上癌症为由，从公司的销售处领取公司贷款，将收款非法转移到周某名义的银行账户上或给予现金，进行了私人处分。其中，张某转移了126.9999万元的财产，被告人周某的财产转移是76.999万元。同时，张某非法放弃B公司销售商的债权50.0371万元，严重侵犯债权人的利益，法院认为B公司，被告人张某、周某通过隐匿，以其他方式转移、处置财产，实施虚假破产严重侵犯债权人的利益，其行为构成虚假破产罪。但是，《刑法》规定中的主体却只是公司、企业，只有直接负责的主管人员和其他直接负责人应承担法律责任，这无疑缩小了犯罪主体的范围。［4］虽然在一定程度上体现了法律的人文关怀，但同时也助长了相关犯罪的“积极性”。在犯罪过程中，削弱自己的作用，想办法逃避更严重的处罚的人，得不到与犯罪行为相一致的处罚。其次，现有立法对破产犯罪的主观认识较浅，犯罪人可以故意减轻过失，构成一些过失犯罪。例如，《破产法》中第一百二十五条，企业的董事、监事或高级管理人员违反忠诚义务、勤奋义务，使所在企业破产的，依法承担民事责任。但是，对于企业的董事、会计等相关负责人，由于重大过失或故意导致所在企业破产的情况下，该如何处理却没有明确规定。［5］并且债务人已经知道或应当知道有不能偿还到期的债务但依然不正当地支出费用，浪费财产的情况也没有明确的处罚规定。这不得不说是对破产犯罪规定的一个失误。

三、完善破产犯罪立法的建议

在开始制定《破产法》至今，我国法律界一直存在着以下几种主张：一种是主张将破产相关的法律系统地规定于《刑法》中，即是在《刑法》中另外制定出一章关于破产的内容，这种做法可以更好地表现出我国对于破产业务犯罪的重视，能更好地起到《破产法》的警示和震慑作用；一种是将破产业务犯罪规定在《破产法》中，即另设立一章关于惩罚破产业务犯罪的内容，这种做法可以不需在刚修改过《刑法》的时候再次进行修改，保持了《刑法》本身的稳定性，并且利于在日常生活中进行修改；另一种是采取折衷主义，将破产业务犯罪暂时规定于《破产法》中，在日后合适时，将其转移到《刑法》中，这种做法是出于现在《刑法》刚修改不久不宜再次修改，但是由于客观因素的多重影响导致立法完善刻不容缓而提出的一种权宜之策。

通过分析各国关于破产业务犯罪的立法体系来看，《破产法》设置于《刑法》中是一个坏处最小的方式。但是，从国情出发来说，这种趋势暂时不适于我国现有情况，由于我国的经济体制还处于前期发展时期，企业也在国家的支持下进行一轮改革的重要节点，并且其他国家的相关立法开始时间比我国提早了至少有一百年，相关经验不足，不利于采取设置于《刑法》的这一方案。所以综上现在应该采用将破产业务犯罪规定在《破产法》中的方式来进行立法完善，与此相关的建议有以下几点：

（一）加强相关立法的研究和讨论

国家应该在日常生活中，通过宏观的手段促进广大学者对于破产业务犯罪的立法讨论。在这个过程中以“集百家之长”的方式，争取在较短的时间内获得最完善的、最契合现实的一个立法体系。没有一个法律是由执政者一人得出的，都必须在以现实为基础的前提下，让身处在社会生活中的人民对立法提出建议。

（二）构建以《宪法》为基础的系统法律适用规范

应以《宪法》为根据，遵循相关的立法原则，坚持立法明确、立法清晰易懂的方式，将破产犯罪的概念和与其相关的罪名、罪状、惩罚手段以及力度进行有法可循的明确规定。使其可以起到适当性的缩小审判过程中法官自身的意思自治空间，使审判结果与立法的规定契合度增强的作用。该做法有利于减少人民对审判结果的不清晰，进而进行上诉，浪费司法资源；建立了一个明确的法律体系，使其规定的破产业务犯罪行为可以让更多人明白，减少犯罪的发生率；明确点明破产业务犯罪所要承担的法律责任，可以净化经济市场，使破产程序可以更加快速、公平公正地进行，保障了破产程序中各个主体的合法权益，形成了一种良性循环，通过强化相关立法，改善了市场环境，促进了人们创业的想法，有利于经济的发展。同时在立法过程中要注意不仅要将眼光放置于眼前已经存在的破产业务犯罪形式，还要注意到对那些随着社会的发展现在尚未形成或只是个别现象的行为进行规范，尽可能地在立法完善的情况下保持立法的稳定性。

（三）将破产业务犯罪相关罪名进行体系化

现在存在于《刑法》中关于破产犯罪的条文不仅是呈现出数量少的特点，同时也暴露出来其立法的杂乱。其不像《刑法》中的其他法律一样，被规定在一个体系中，例如《刑法》中故意杀人罪等罪名被规定在侵犯人身权利、民主权利罪中，而破产业务犯罪只是笼统地存在于破坏社会主义市场经济秩序罪中。这种方式不仅不利于使用者寻找相关法条并且体现不出我国对其的重视程度。而将破产罪名进行体系化之后，如设立诈欺破产罪、第三人诈欺破产罪、诈欺和解罪、过失破产罪、破产贿赂罪、违反破产义务罪的章节，将各种主体、客体、客观方面、主观方面相似的法律规定在同一节中，使法条的查询工作更加便捷，同时将破产业务犯罪按照程序与实体的区别进行划分，分别进行规定，凸显出了立法的严谨性。

（四）适当扩大破产业务主体范围

现有的破产业务犯罪的规定只是涉及了债务人、债权人等的合法权益，但是在现实中由于各地的经济发展水平和文化程度不同，导致真正涉及破产程序的不止如此。为了保护公民的合法权益，同时保障其对国家的敬爱，我们应对其规定的主体范围进行扩大，将所有应该受到惩罚的人都在法律的作用下得到自己应有的后果。除此之外，将主体范围扩大还是破产程序完善的一个重点方向，在《破产法》中不仅要在破产业务犯罪中重视主体，还应在进入程序开始就关注到主体的作用，这样从犯罪前进行规范可以减少犯罪数量，节约司法资源。从本质上说，破产业务犯罪行为是一种违背市场经济规则的活动，行为人大多是为了谋求非法利益，而扩大规范的主体范围是从源头遏制这种犯罪发生的一种有效方式。

（五）完善惩罚方式

对于破产业务犯罪类型的经济犯罪应该重视财产刑的适用同时减轻自由刑。我国现有的刑罚方式大多是以自由刑和财产刑相结合，据《刑法》中第一百五十八条至一百六十二条可知，对于该类犯罪的惩罚方式主要是处以有上限的有期徒刑和相对应的罚金。对此应该将自由刑的界限进行更明确的规定，不仅明确上限而且对于其下限也要根据罪刑相适应的原则进行讨论决定，且破产犯罪是经济犯罪的一种，我们应该秉承着轻刑罚的思想将自由刑的最高限度降低，当然在降低自由刑的同时要重视财产刑的适用，使原持有获取不当利益的行为人在财产上没有利益可得。最后一点则是为了防止该类犯罪分子在惩罚结束后继续进行犯罪，应在惩罚方式上添加一条关于剥夺行为资格的刑罚适用，例如增加“不得从事一定职业的权利”或“不得从事一定行为的权利”，由此来对破产犯罪分子进行全面的惩罚以及规范。

《破产法》作为民商法中的一部分，本就应通过民商法中的普遍法律规范进行制约，但是现在因经济犯罪对国家以及人民的利益的危害日益增大，我们不得不重视起破产业务中关于犯罪方面的处罚，希望通过较严格的法律使破产程序在公平公正的环境下进行，降低有些国民试图从法律不规范的灰色地带获取利益的意图。同时要在完善相关法律法规的过程中加强民众的法律观念，使其充分认识到该类犯罪行为的危害性，将破产业务中的犯罪现象在源头被扼杀。