云视域下金融科技法律监管研究

廖原

摘要：金融科技对传统金融监管的挑战主要包括金融科技混业化带来的挑战和金融科技技术化带来的挑战。云技术在金融领域的应用场域主要包含在银行、券商、保险等领域，云技术金融应用的特征包括信息数字化、跨越区域限制以及提升金融信息的透明性。云技术的金融应用对传统金融监管提出了挑战，在国际层面，从创新监管制度、发展监管科技、维护数据安全以及国际协作方面，有诸多可借鉴的经验。完善云技术金融科技风险监管应确立包容审慎的监管理念，探索监管科技的技法融合，重视数据安全，出台云技术金融应用规范，兼顾国际协作，统一监管工具等机制的建立健全。

关键词：金融科技;云技术;包容审慎监管;监管科技法制化;数据安全

中图分类号：D922文献标识码：A文章编号：2095-6916（2021）19-0015-05

目前，我国金融科技的应用在诸多方面已趋于世界前列，移动支付、网上银行、数字货币正在飞速发展。借助大数据、云计算、区块链等技术，金融机构可以将传统生产资料转化為数字生产资料，提升金融运营效率。但同时，金融科技所依托的云技术放大了金融风险的外部传染性，给传统监管带来了新的挑战，突出表现在如何平衡创新所能带来的潜在利益和新技术可能会带来的风险[1]。2021年4月，人民银行、银保监会、证监会、外汇管理局等金融监管部门联合对部分从事金融业务的网络平台进行约谈，明确指出，新的网络平台提升了金融服务效率和金融体系普惠性，但同时也普遍存在无牌经营和超范围经营，公司治理机制不健全、监管套利以及损害消费者权益问题。监管部门要求腾讯、京东金融、字节跳动、美团金融、陆金所等13家网络平台进行全面自查整改。从保护消费者权益、防范金融风险的政策要求出发，监管机构必须在金融科技与金融监管之间寻找新的平衡，将金融科技活动纳入金融监管范畴，落实审慎监管并完善相关法律配套机制。

一、金融科技对传统金融监管的挑战

金融科技是以技术驱动为契机的金融创新，旨在利用现代科技成果创新金融服务和产品，为金融业发展提质增效。国际上，金融科技通常表达为“FinTech”，这一概念源于二十世纪九十年代的美国，最早是一个B2B①概念，针对机构，如IBM（国际商业机器公司）这类企业为金融机构提供技术支持。随后传入中国，形成了本土“互联网金融”这个B2C②概念，如余额宝、花呗[2]。借助金融科技的普惠性，加之2008年全球金融危机之后金融监管标准更加严格，中小企业融资难等实际情况均为金融科技的发展提供了契机。截至目前，金融科技在国内已经形成一定规模，并趋于世界前列。

目前，对于金融科技与金融监管的关系认定，学界大致有三类观点：部分学者认为金融科技的发展可以先于金融监管，在最大范围内保障金融科技的创新性。有学者提出：“应当从‘监管限制金融科技产品或服务的被动监管转到‘产品或服务引领监管的主动监管，监管的目标不是满足大而化之的金融稳定和行政需要，而是为了保护消费者权益。”[3]有的学者认为，金融监管应当重在维持市场稳定、保障消费者和投资者信心。这一观点将金融监管置于更加提前和优越的法律位置，认为金融科技的发展须在现有金融监管框架下进行微调。譬如IMF（国际货币基金组织）课题组认为：“目前，金融科技给予各方的观察周期较短，在形成有意义的判断之前，大部分国家的监管者应当保持相对稳定的状态，不轻易改变自身监管规则和监管方式，以免对现有正常的金融秩序产生不必要的政策扰动。”[4]还有一部分学者认为，金融监管与金融科技应当保持一种平衡和动态的关系。一些研究者指出：“对金融科技的监管要更加重视其科技属性。”[5]同时有学者认为：“监管科技是有助于高效达成监管、合规要求的一类技术应用，为金融科技的监管理念落地提供了政策工具。”[6]

实然，金融科技会提升金融效率，加深金融普惠性，并依靠科技创新为大众提供更优质的定制性金融产品与服务。然而，如果金融科技的应用削弱了金融稳定性、政策目标传导的有效性，它同样会构成风险。一言以蔽之，金融科技对传统金融监管的挑战主要包括两个方面：

一是金融科技混业化带来的挑战。金融科技公司普遍提供的是综合性金融服务，混业特点突出。结合实际情况，我国以分业监管为基础的金融监管模式包括机构监管与功能监管两种[7]。其中，机构监管以金融行业职能边界清晰为基础。目前，金融科技公司的商业行为高度混同，行业属性不清晰，使其难以纳入到监管范畴。另一种功能监管则以金融业务的功能属性为划分基础，具体以公司持有牌照的性质来划分金融业务的功能属性，但一些创新云服务和产品难以辨析其金融牌照属性，进而引发一个难题，即金融科技产品与服务应当适用何种法律予以规范，目前难以明确。

二是金融科技技术化带来的挑战。技术化是金融科技区别于传统金融机构的显著特点，有学者认为，金融科技的迅速发展推动了金融业整体的代际跃迁[8]。云技术可将传统生产资料转化成数字生产资料，数字生产资料可以通过数字生产关系（区块链等）进行链接，对金融业务的改变直达金融的心脏，数据的统筹集中管理效率将大幅高于传统的管理效率，进而提高生产力。未来，由金融科技驱动的实体机构很可能代替传统金融中介机构。

二、云技术金融应用的场域及风险解释

具体而言，云技术是实现金融科技的手段之一。分析云技术在金融领域的应用场域可以总结出云技术的金融应用特征，进而预见其背后的法律风险。

（一）云技术的金融应用场域

从金融业最重要的几个参与者所涵盖的业务来看，银行、券商、保险公司未来都将继续扩大云技术在商业行为方面的应用，以提高运营效率并尽可能地减少运营成本。在银行业中，运用云技术在存款端将用户年龄、规模、学历、存款频率等数据进行加工形成用户画像，贷款端业务人员可以根据用户画像去提高吸储率并且将用户的现金流、信用指标、偿债能力等数据进行系统集成分析。在证券业中，信息中介、交易中介、资本中介三大功能均存在云化增效的潜力。在信息中介功能方面，云技术可以从海量信息中为客户挖掘并定制个性化投资研究报告;在交易中介功能方面，监管者利用云技术将对交易细节的查阅、监督工作制定成相应的流程和标准，对账、存档、监管可以全部在云端进行;在资本中介功能方面，传统的金融产品将各种底层资产排列组合，层层包装和次级销售后往往具有风险隐蔽性，云化后的金融产品风险将更容易被穿透和识别。在保险业方面，运用云技术的平台服务，在云端开发保险核心业务模块、财务模块和管理模块，客户通过云端直接完成投保、理赔一站式服务，在这种模式下，保险公司的信息部门将不再只是后台部门，而逐渐成为保险公司新的利润增长点[9]。