烟草企业招标采购法律风险分析及防控对策

殷晟婷

摘 要：随着国内各项经济政策成效的发挥，企业面临的竞争格局日渐复杂。同大多数企业一样，烟草企业在应对竞争的过程中同时也面临着繁杂的法律风险，其中，招标采购涉及大额资金使用，更是重大风险防控的重点领域。若没有系统的法律风险防范体系，将会影响企业管理、生产运营等活动的开展，甚至影响企业的合法权益和经济权益。本文从烟草企业招标采购的特殊性入手，通过对招投标活动的深入探究，分析烟草企业在招标活动环节中存在的主要法律风险点，并有针对性的提出具体的解决对策。

关键词：招标采购活动;法律风险;防控

一、前言

招标采购是招标人基于竞争机制，以若干投标人为目标，预先设定交易的规则及标准，以预先规定的流程及评价模式，对交易对象进行最优选取，并实施采购的活动。招标采购程序的设定初衷，是立足信息共享引导合理竞争，实现最佳经济效益，其原则是公平、公正、诚实信用。然而由于其涉及主体多、程序较复杂、利益空间巨大、监督管理不到位等方面原因，在采购实践中常出现规避招标、虚假招标、排斥限制潜在投标人、围标串标等问题，导致出现违法违规、损害招标人合法利益等诸多法律风险。特别是近年来，国家在央企和国企的管理巡察中发现了很多腐败问题，在招投标领域出现了非常多的利益输送关系，很多企业和地方行政人员借招标采购进行权钱交易，大肆敛财。烟草企业作为大型国有企业，采购项目较多，涉及的资金规模一般较大，影响面广，加之采购活动是烟草企业管理“三重一大”的重要管理事项，必须制定合理的解决对策，加强招投标管理以及规范采购，防范采购领域各类法律风险。

二、烟草企业招标采购风险防控依据

招标采购可以分为依法必须招标采购和自愿招标采购两种机制。2017年12月28日颁布实施的新修订的《中华人民共和国招标投标法》及2018年6月1日正式施行的《必须招标的工程项目规定》对依法必须招标的项目作了明确的规定。烟草企业是大型国有企业，是国有资金控股或占主导地位的企业，采购资金大部分来源于国家，应该立足公开公正的流程之上实施采购工作，事实上企业也希望能够以公开的方式来进行招标采购，这样能够更好地控制采购的成本，更好的提高采购的质量，形成产品优势，在行业中集聚更多优质的供应商和承包商，通过最低的投资成本来提升公司的各种运营效益和利益。近年来，随着行业不断改革与发展，采购管理工作得到了较好的发展，烟草企业本着“应招尽招”的基本原则，建立了以国家局313号文为核心，以“三个保障机制”为指南的一系列企业采购管理工作制度，各级烟草企业也制定了相关的采购管理办法及操作规范，除依法必须公开招标的项目以外，确定了行业应当公开招标项目的限额标准，将公开招标作为主要采购方式。结合我国《招投标法》的规定，我国境内开展的招投标活动中，不管是法定的招投标活动，还是采购人自主自愿开展的招投标项目，只要是符合招投标采购的有关规定和流程，就必须要遵照《招投标法》的有关内容来进行。故烟草企业招标采购除了受行业制度约束外，还要受《招标投标法》、《招投标法实施条例》等法律法规约束。采购人在采购活动中，要严格根据国家有关法律的规定来展开采购活动，在采购过程中应该迅速的识别出招投标活动的客观风险，并及时的采取应对措施，对各种潜在风险进行控制，同时立足多种渠道对招投标工作进行优化和规范，规避负面影响。

三、招标采购法律风险点分析

招标投标过程是要约邀请-要约-承诺的过程，是一个法律程序运转过程，是一系列復杂、特殊的经营行为、法律行为的组合，牵扯到众多的法律主体和法律关系，其法律责任也呈多样性。招投标过程每个环节都潜藏着法律风险，烟草企业作为招标人，主要参与的环节是招标、开评标和定标与签约环节，下面就从招标工作实际，从招标人角度对几个主要环节进行分析。

（一）招标环节主要法律风险点

招标是招标人在预先设定的项目范围及流程标准下，编制并发布招标文件，希望目标对象基于招标文件对采购项目进行参与并投标的活动。这一过程主要参与主体是招标人和招标代理机构。法律风险关键在于招标人是否有违背诚实信用原则的行为。该环节可能出现法律风险的节点是：预定以公开方式招标的以非公开方式招标、预定在权威媒体发布的招标公告并没有发布、多个媒体公布的统一招标项目出现公告内容的差异、招标文件内容出现违规违法限制排斥投标人条款、存在标底泄露问题等。

【案例1】某依法必须公开招标的新建工程建设项目，以公开招标的方式采购，项目采用综合评分法评标，但是在评标办法评标标准中规定，根据投标人上年度至投标时累计在该地区建设工程交易中心中标金额排名情况加分，投标人上年度在该地区纳税额排名进行加分。本案的风险点主要是招标文件中规定了特定区域的特定条件作为加分条件，是地方保护和行业封锁的表现，对公平竞争产生了负面影响，是我国招投标领域有关法律提出的“招标人禁止通过非正当条件限制排斥部分投标人”的情形，招标文件出现了违法违规内容，招标人存在对投标人不合理、不正当限制的情况，违背招标精神，需要调整文件内容。

【案例2】A公司大宗物资采购项目公开招标，于2019年9月3日发布招标公告，9月20日上午9时开标。根据评标结果，B公司中标。就在B公司与A公司准备签订合同时，A市某行政监督部门以招标文件从发出之日起到报名截止时间不足20天为由，认定本次招标结果无效。B公司不服，以A市某行政监督部门为被告向法院提起诉讼。法院认为，本次招标活动确有不妥之处，但尚未达到情节严重的程度，由此被告认定原告中标结果无效不当，撤销A县某行政监督部门的中标无效认定。本案中，从出售招标文件至投标截止时间不足20天，A公司确属违规，只是因为法院认为尚未达到“情节严重”的情形才没有确认中标无效，但行政执法部门仍可以采用罚款或者通报等其他方式对违规行为进行处罚。

（二）开标、评标环节主要法律风险点

开标是招标人或者是招标代理机构根据招标文件规定的开标时间及地点，公开公布投标人名称、报价及投标文件重要内容，同时将这些信息进行记录的环节，是招投标中极为关键的一环。该过程参与主体是招标人、招标代理机构和投标人。这一环节招标人的法律风险点主要包括：未按招标文件规定的时间、地点开标、接收逾期提交的投标文件、接收不符合密封要求的投标文件、未如实唱标或错误唱标的、在开标现场对投标文件作出有效或无效的判断处理、未正确处理投标人异议等。评标是依法建立的评标委员会，根据预设招标文件的标准及流程，对投标人报送的投标文件进行内容的审查比对，对项目报价、质量及参数等要件进行细致的评价和分析，最终确定中标人选的活动。这个过程中评标委员会成员及招标代理机构是主要的参与者。

【案例】A公司某采购项目划分为六个标段，B公司参与六个标段的投标，但在开标现场发现，B公司误将五标段的投标文件装入三标段投标资料中，导致无法准确唱标，招标代理随即宣布B公司该标段投标无效。评标委员会是判定此次投标是否有效的主体，开标人员及监督人员都没有资格和权利对投标文件的有效性进行判定，在评标阶段，评标委员会才有权结合招标问卷对投标文件进行效力的判断，招标代理在开标环节就判定投标无效，实际上是越权行为。

（三）定标与签约环节主要法律风险点

定标和签约是招标人结合评标委员会提交的评标报告及中标候选人，确定最终成交人并与之签订合同的活动。该环节招标人、中标人是参与主体，是双方共同协商的活动。该环节招标人需要关注的法律风险是：违规确定中标人、无有效解释不发中标通知书或临时更改中标人、订立合同条款与招投标文件相异、合同内容与实质性条款冲突等。

【案例】C公司公开招标采购一批物资，招标文件中要求投标人需承诺在10月10日前完成交货，经过评审确定D公司为中标人，响应招标文件，承诺在10日前完成交货。C公司与D公司签订合同时，由于开标时间已经离约定交货时间很近，双方约定将交货时间修改为10月20日。案件中，招标人和中标人没有根据招标文件以及投标文件的内容进行合同的订立，对履行期限这一实质性内容作出变更。根据我国招投标法的有关内容，招标人和中标人要根据法律法规的规定订立书面合同，对标的、质量、履行期限及报价等实质性条款要与招标文件和投标文件一致，招标人及中标人不得订立其他背离合同实质性内容的协议。

四、防范招标采购法律风险对策

（一）加强教育培训提升能力

招标采购工作具有对外性、法律性、不可逆性等特性，使得招标采购工作要求较为严格，否则容易产生法律风险甚至引起诉讼、缔约过失等法律纠纷。作为烟草企业采购工作人员，必须有较高要求的专业素养和知识结构，不仅要熟悉行业各项采购管理制度规范，更要熟练运用国家采购管理相关法律法规，不仅要熟练掌握采购工作流程，还要具备采购文件编写、合同管理、风险管控以及质疑处理等业务能力。提升采购队伍专业化水平需要开展多维度的培训教育，一是加强采购业务知识培训力度，通过各种形式的培训、学习和经验交流，使采购人员熟练掌握法律知识、行业采购制度规范以及专业采购管理知识，具备业务操作硬实力。二是加强采购人员思想教育和职业道德培养，树立正确的理念，强化自律意识和保密意识，自觉抵制利益腐蚀，使采购工作在阳光下运行。三是强化采购环节风险防控能力，提升采购人员识别风险和问题、规避采购法律纠纷风险的能力。

（二）完善法律风险防范机制

存在风险不可怕，关键是烟草企业作为招标人要收集、掌握采购各环节的各类信息，识别法律风险点，立足风险评估，对风险出现的概率及损失力度进行预测，对风险进行评级和分类，划分风险等级，进而采取预防措施防范风险扩大，完善采购风险防控的制度和流程，从风险预警及针对性应对角度，以预先措施和流程对风险进行事前干预或者控制，通过最低成本，对法律风险进行最大程度的应对，以最低代价达到消极影响最小化的目标。

（三）强化招标采购监督管理

招标采购活动程序性强、时效性强，每一个步骤都有风险相伴，必须严格按照法定程序规范操作，招标人如果不能及时辨识和防控风险，制止纠正违法违规行为，每个环节隐含的法律风险都将有可能变成现实。这就要求招标人对风险防控必须做到主动及时，积极派出招标采购监督团队或人员，全程参与重大招标采购项目，依法依纪对招投标活动各环节进行全过程、全覆盖监督，对招标采购活动各参与主体实施行为引导和管理，通过主动、直接、针对性的监管活动，着力发现串通围标等直接损害企业合法利益的问题，纠正评委专家推诿不作为，不客观公正评标等间接损害企业合法权益的行为，以防控招标采购活动的风险。

（四）保障招标采购合规合法

烟草企业应当遵守“谁采购、谁负责”的原则，强化招标采购活动主体责任，同时对采购活动的过程和结果负责。坚持“委托不放责”的要求，加强对招标代理的监督力度，保证招标代理依法履行相关的审查职责，避免出现“以委代管”的现象。提升招标文件编制的规范化、科学化水平，合理设置投标人资质条件，既适当鼓励资质信用好、履约能力强的供应商入围投标，又避免含有法律法规及行业规章制度禁止的限制或者排斥性条款。保证招投标过程的透明性、合法性、合理性，公平、公正的对待每一个投标人，保证投标的公正。

五、结语

招标采购活动是烟草企业规范管理工作的一项重要内容，也是烟草企业法律风险防控的一个重要领域。因此，我们应该更加全面的了解招投标领域的有关法律内容，对采购管理方面的制度和管理机制进行梳理，形成对法律风险更为深刻的认识和理解，全面提高烟草企业应对法律风险的能力，帮助企业有效的减少经营风险的威胁，立足安全高效的管理，促进企业高质量发展。

参考文献：

[1]落杰著.國有企业招标风险防控100例[M].北京：人民出版社，2018年10月第1版.

[2]白如银著.招标投标法律解读与风险防范实务[M].北京：中国法制出版社，2019年3月第1版.

[3]徐新河，王慧贞，姜小洁主编.招标投标法律实务：问题解答与实战案例分析[M].北京：法律出版社，2019年10月第1版.

[4]丁健.浅谈国有企业招投标的风险和监督管控[J].知识经济，2020年第6期.

[5]许小玲.浅谈烟草企业如何加强招标采购风险管理[J].现代经济信息，2015年第2期.