南部非洲某医院机械分包破产案的启示

王波

（青建国际集团有限公司，山东 青岛266000）

1 项目简介

南部非洲博茨瓦纳M 医院项目，坐落在距离博茨瓦纳首都哈博罗内（Gaborone）40km 的莫罗普洛里镇。该项目于2002年10 月判标，由CQ 公司总承包执行，合同额约2.3 亿元人民币。项目于2002 年11 月开工，合同工期到2005 年8 月，共33个月。最后批复工期索赔到2007 年8 月，索赔长达24 个月，创造了巨大的经济效益。

2 机械分包简介及事件经过

KB 公司是该项目的机械分包公司，是一家总部在南非的集团公司，拥有博茨瓦纳机械安装和电气安装的最高级资质。

2003 年5 月26 日，CQ 公司与KB 公司签署分包合同，合同额为32 911 353.14 普拉，约合人民币3 200 万元。2005 年12 月30 日，机械分包KB 公司由于经营不善在当地政府公告宣布破产。

2006 年1 月11 日，CQ 公司得知消息后向分包发出合同终止信。

2006 年5 月4 日，CQ 公司没收分包350 万普拉的履约保函，KB 公司的130 万普拉保留金也未给予释放。

3 案件经过

2010 年8 月31 日，CQ 公司收到M 医院项目原机械分包雇佣的破产清算公司于2010 年8 月25 日起草的挂号索赔信函，信函声称机械分包KB 公司根据合同协议条款索赔740 万普拉，并要求在信函日期之日起14 日内支付。

2010 年9 月，案件发生后，CQ 公司根据项目部提供的证据和计算结果回复对方。由于双方对以上回复未达成友好协商，双方同意对该事件进行仲裁。

2011 年3 月，根据案件的要求开始仲裁，2012 年4 月13日，收到原告KB 公司清算公司的索赔报告，要求CQ 公司支付1193 万普拉，外加利息和诉讼费。

2012 年5 月7 日，CQ 雇佣的律师根据CQ 提供的证据和数据以及南非专家的建议，对原告索赔报告进行了回复，并提

交了被告辩护报告，同时向对方提出了1 162 万普拉和利息的反索赔以及相关证据。

4 案件分析

KB 公司的索赔计算如表1 所示。

表1 KB公司的索赔计算清单

经过CQ 公司提供的书面证据和证人盘问，KB 公司关于工程量的完成以及已付款等内容的索赔被证实无效。

根据会上双方的协议，原告接受了CQ 公司因其破产遭受的业主未支付的138.9 万普拉（主要包括安装不合格的通风系统等）。最后，将该案件的焦点锁定在CQ 公司没收KB 公司的355 万保函是否有剩余。

根据相关资料的汇总分析，双方的争议在于是否在已完工程量中扣除现场材料（767.96 万普拉），合同内容为：

“合同终止后，承包商（此指KB 公司）有权获得已完成工作量（Works Executed） 的付款和合理运送到现场的材料(Materials)和设备(Plant)，并通过以下进行调整：

如果雇主（此指CQ 公司）根据12.1 和12.3 条的规定终止了合同，雇主则有权获得在合同终止日的未完成工作量（Works not executed）的20%的赔偿。剩余的款项应当在发出终止合同通知后28 天支付给承包商。”

1）CQ 公司认为：在合同12.4 条中已经将“已完成工作量”“未完成工作量”和“材料”区分开来，并且现场的“材料”不能作为“已完成工作量”的一部分进行扣减得出“未完成工作量”；

2）而原告KB 公司认为：虽然现场的“材料”没有作为施工成品成为建筑物的一部分，但是该“材料”也应当作为承包商完成的工作的一部分，应当予以扣减。

5 仲裁结果

2014 年4 月4 日，CQ 公司收到仲裁员对该案件的最终结案报告。报告显示：雇主（CQ 公司）没收了机械分包的履约保函3 554 249.00 普拉，但是仲裁员支持了原告KB 公司律师的观点。

根据相关资料，仲裁员认定CQ 公司因分包破产以及终止机械分包合同遭受的损失一共为401 530.06 普拉。最终判定CQ 公司支付给机械分包KB 公司清算人3 152 718.94 普拉，并支付从2013 年10 月9 日到支付日期的利息，利率为每年10%，以及诉讼费和仲裁费。

由于双方在仲裁开始前已经商定仲裁结果是最终判决，双方无权申诉。

6 经验教训

通过本案例，得到以下经验教训：

1）双方签订合同时，应选择一款有利于自己的合同版本。在该案件中，总包和项目业主的合同适用的是FIDIC 合同红皮书（1999 完整版），其中关于15.4 条终止后的付款规定为：

“在根据15.3 款（终止日期时的估价）的规定答应付给承包商的任何款项后，先从承包商处收回雇主猛兽的任何损失和损害赔偿费，以及完成工程所需要的任何额外费用。在收回任何此类损失、损害赔偿费和额外费用后，雇主应将任何余额付给承包商。”

而CQ 公司作为雇主与分包KB 公司签署的合同为FIDIC合同红皮书1999 缩减版，其中关于12.4 条合同终止后的付款规定，雇主仅能收到未完成工作量的20%作为雇主终止合同后的补偿。

2）经常关注当地新闻和行业动态，时刻了解业主和分包的财务状况，对特殊事件可以提前预判，做好应对准备。

3）出现类似事件后，一定要找专业律师或者顾问按照合同要求，将相关的终止信函以及索赔和费用的细节等当面提交给分包或分包清算人，争取在事件发生后第一时间内将工作完成，免除后患。

7 结语

海外工程项目的实施需要多方面资源的整合，中国企业在项目执行中既要做好项目的具体实施，同时也要做好项目资料以及和合约资料的收集和整理，重视书面资料的重要性，树立主动索赔和提高分包违约处理的能力。