软件开发委托合同之实证分析——以上海科技创新工作为背景

彭春晓

上海市静安区人民法院，上海 200072

一、软件开发委托合同的定义

软件开发委托合同，是委托人和被委托人之间签订的合同，一般是应用户(委托方)的需要，编制适用于其生产或经营特点的软件，这种软件一般在市场上见不到或在市场上买到需经大幅度修改后才能使用，但是该用户没有开发或修改软件的能力，必须委托其他具有开发、修改软件能力的机构从事该项工作。被委托方虽然是开发软件方面专家，但他可能对委托方所从事的行业或具体的生产或经营特点、方式了解甚少。因此，双方签订的软件合同就有许多事项需要明确。

二、APP类软件委托开发合同纠纷案件的特点及原因分析

近年来，随着互联网经济飞速发展和智能手机的广泛应用，移动终端的迅速发展使得APP(application的缩写，是安装于智能手机上的应用程序软件)凭借其方便快捷、贴近生活，实用性强等特点而倍受青睐，因此大量开发者涌入APP软件开发市场。许多公司为开展业务吸引客户委托软件开发公司或个人代为开发APP，然而由于对这种新产品的不了解导致双方合同订立不完善，由此带来的纠纷也日渐突出。APP作为安装在手机上的软件，在内容开发和具体应用方面与传统软件相比有其自身的特点，因此本文将APP类的委托开发合同纠纷(或服务合同纠纷)作为单独的一项予以统计分析。

(一)争议案件增长速度较快。在上海“大众创新、万众创业”的号召下，许多团队选择开发手机APP作为创业项目，这就形成了空前繁荣的手机APP开发市场。合同约定不完善导致争议较难化解故诉至法院。相较于传统的软件委托开发合同纠纷，APP类委托开发合同纠纷由于属于新兴事物，缺乏相应的比照范例，合同双方在订立合同时对委托开发的内容、开发制作的义务分配、开发成果的知识产权分配、违约责任及完成开发后的维护运营责任等方面约定不明确，导致争议内容颇多，因而案件数量激增。

(二)案件争议焦点较多。在APP类技术委托开发合同总体法律问题较为复杂的前提下，合同双方约定的不完善以及该类型案件的过往判例较少，导致当事人难以对结果稳定预期，为追求各自利益最大化，往往互不妥协，法院主持调解的可能性也相应较低。

(三)覆盖行业领域较多，案件案情复杂，审理难度大，存在反诉情况。由于该类案件案情的复杂性，在审理中法院有时需要追加第三人来查明事实，因此案件的审理期限较长。

三、法律风险防范建议

面对激增的案件数量可以看出，很多企业涉案相关知识产权保护工作以及对软件开发预期效果的约定上均存在漏洞。为了帮助企业降低法律风险，避免纠纷的发生，保证合同正常高效地履行，本文建议企业之间在订立软件委托开发合同时，从以下几方面注意防范风险：

(一)企业应树立风险防范意识。无论在订立合同前、履行中以及合同完成后，每一个阶段，合同主体方应时刻保持谨慎行事的态度、主动保存、收集证据以便在诉讼中掌握主动权，把风险降到最低，防患于未然。

(二)在订立合同时应注意以下风险点。1、委托开发内容是否具体明确。在很多案件纠纷中，涉案双方缺乏对开发产品具体指标功能的描述，导致无法明确开发具体内容，开发内容的细化直接影响产品开发，为合同履行的核心内容。2、开发制作期是否合理、清晰。合同双方当事人在约定开发期限时常出现未考虑沟通期、设计方案确认期等时间节点，而导致完工延迟；未考虑必要的测试期，导致验收未全面反映问题，从而引发双方对验收是否合格的争议，导致违约风险增加。3、开发制作成果的知识产权分配约定是否清晰。运营者委托开发者开发软件后，软件著作权归属何方将直接影响运营者在运作、使用、推广该软件时的权利及义务，未规定软件著作权归属导致软件运营者无意中对开发者构成侵权。4、成果交付条款约定是否明确。成果的交付形式约定不明，未以相关网站、软件的开通、上线、运行为标志，成果的交付未设置包含质量检测的验收环节。5、完工后的培训及运营责任是否明确。此风险点包括两点：是否包含合理的运行维修费用和服务期；对软件APP的使用应进行合理的培训。6、违约责任约定是否明确。该风险点为合同纠纷的常规风险，建议在违约责任条款中约定违约金或损失的具体计算方式，以及在合同履行中途终止的情况下软件半成品的费用结算问题。

四、总结

综上，针对软件技术委托开发合同审判实践中应注意的常见法律问题，作为新兴技术市场主体的合同双方要以发展的眼光看待层出不穷的问题，在把握传统合同的常规风险之外，注意新的风险点的防范，在坚守企业利益最大化的基础上为新兴技术产品的发展创造良好的行业规范与秩序。