企业从事工程总承包面临的法律问题

孙雁飞

摘要：结合实际，对企业从事工程总承包面临的法律问题进行了分析。先是阐述企业从事工程总承包存在的优势，其次详细对企业从事工程总承包面临的法律问题进行探究，希望通过相关法律问题的提出后，可以引起企业的重视，从而促进企业在后期的工作开展过程中，能规避法律问题保证企业从事工程总承包工作可以持续进行。

关键词：企业工程;总承包;法律问题

前言

工程总承包单位在具体项目承包和建设中，往往会因为自身或者外部环境等因素而导致项目不能如期交付，比如管理水平较差、能力严重不足等等，企业自身应该逐步的意识到这些存在的问题，要技术的采取措施来消除这些不良因素的影响。从目前实际情况分析，总承包进行中，还存在一系列的法律问题无法解决，所以需要面对当前这一问题，促进项目顺利实施，也能够保证企业的合法权益。

一、企业从事工程总承包的优势

（一）能够有效降低工程造价

传统工程总承包管理模式中，设计和施工都是比较关键性的工作，但是这两个方面的工作还存在着不协调的问题，导致工程造价无法有效的控制，应用功能方面也严重的缺失。对于工程的造价管理来说，设计阶段对于整个工程的造价影响程度会达到82%左右，因此，提升设计水平是保证工程造价的基础。企业进行总承包的过程中，设计和施工应该深度的交流和沟通，从而可以保证工程质量，也能够促进工程造价管理水平的全面提升。

（二）能够有效提高工程运行效率

以往的工程总承包模式管理中，各个环节之间都是分离存在的，没有有效的联系到一起，同时也导致了建设周期相对较长，施工效率比较低。当前现代社会的工程总承包模式之下，在实际工作的勘查、设计、施工、采购等环节有效的管理，充分的调动各项资源，从而可以在最短的时间内达到最终的经营目标。

二、企业从事工程总承包面临的法律问题

（一）工程总承包企业资质的问题

按照当前我国的《建筑法》中明确规定，工程总承包单位必须要具备一定的资质，在具体的总承包过程中应该按照自己的资质开展总承包工作，以做好合理合法的开展工程项目实施。因此，企业应该在总承包中，要在资质范围内开展勘查、设计、施工等各项工作，如果总承包单位并不具备上述各项工作的全部资质，就要和其他的单位联合进行，不能存在超资质工作的情况。虽然当多年前很多总承包项目都需要要求投标单位具备总承包资质，但是很多情况下工程的设计和施工都是分开招标的，这是因为同时具备设计、施工、采购资质的单位比较少。因此，从当前的实际情况分析，企业要想从事工程的总承包，应该在短时间内就是申请各项资质证书，以更好的解决其总承包过程中的资质问题，有序的开展各项工作。

（二）工程总承包企业地位的问题

通常的情况下，企业在开展总承包工作之后，还会将各个项目进行外包，再次分包给其他的单位来进行。此时的工程项目总承包单位的地位就会发生了一定的变化，在我国的《建筑法》中明确规定，工程项目的总承包单位应该按照总承包合同中的规定来对建设单位进行负责，分包单位应该严格按照合同规定向总承包单位负责，以更好的开展各项工作。从这个方面出发，企业在开展总承包模式之下，业主并不会和具体的分包单位产生法律关系，导致分包企业在具体的工作中也会和总承包单位、业主进行接触，所以导致关系存在比较混乱。

从这个角度出发，企业的总承包模式之下，总承包单位在实际履行合同的过程中，其所承担的责任是独立的，从这个角度出发，总承包单位也并不是代理人的地位，如果工程项目实施阶段，设计、施工、采购等任何一个环节出现问题，都会造成严重的后果，同时也是总承包单位的责任，其要承担这些问题所产生的损失。

（三）工程总承包风险的防范问题

工程总承包单位应该根据项目的实际情况进行分包处理，同时还应该和各个分包单位签订合法的工程合同，通过合同中的相应条款来约束分包单位，也能够保护合同双方的经济效益，从而可以使得项目能够顺利的实施下去。在总承包单位和分包单位签订的合同中，应该明确规定各方的经济利益，同时还需要保证工程各方完全按照合同规定开展项目实施，严格遵守合同规定，使得后续的工程可以顺利的进行下去。此时应该注意，在分包的合同中，要对一些比较薄弱且容易忽视的环节作出明确的规定，不能存在模糊规定的情况，防止在工程合同履行阶段存在问题而无法确定责任主体，也就无法明确各方权益，对于最终的项目效益产生不利的影响。

（四）工程总承包专业分包问题

如果工程的总承包单位是设计单位，其并不具备施工方面的资质，这就需要将项目的施工分包给具体相应资质的单位来开展工作，这就属于专业分包的范畴，从而可以使得该项目可以按照要求顺利实施。在实践操作中，工程的总承包单位将专业进行分包的过程中，就存在一定程度上的法律障碍问题，因为我国的《中华人民共和国建筑法》第 29 条规定“禁止分包单位将其承包的工程再分包”。

为了能够有效的处理专业分包方面的问题，设计单位应该积极的联合施工单位进行共同承包，也就是说两个单位同时参与到项目的竞标中，从而可以有效的消除项目所存在的专业分包问题，不仅促进项目的顺利进行，还能够保证工程各方的经济效益。2016 年上海市发布了《上海市工程总承包试点项目管理办法》（沪建建管〔 2016 〕1151 号），其中就明确固定了再分包的基本概念，为再分包的实施提供了依据。但是毕竟这属于地方性的法规制度，其效力和国家法律相比是非常弱的，为了能够有效的处理当前这一存在的问题，还需要逐步的改进和完善，将再分包的法律制度上升到主管部门的范畴上，以更好的和国家法律衔接好，满足现代社会的管理需要。

（五）PPP+EPC 模式的法律问题

PPP+EPC 模式是當前非常先进的项目融资和管理模式融合的主要模式，在这种模式之下，虽然可以全面的提高工作的效率和质量，但是却没有上升到法律的地位中，导致很多缺陷和矛盾问题比较严重，并且该模式属于探索阶段，法律风险比较高。首先 PPP 主要是是通过竞争方式来确定社会资本，这是《中华人民共和国政府采购法》的管理范围，在工程项目的建设施工环节中，要完全按照 《中华人民共和国招标投标法》来进行，二者所适用的法律条款是不同的。此外，投资人在工程项目承包阶段，更加重视的是经济效益，所以需要采取全面的措施来消除工程的经营风险。承包单位同时也是投资单位，所以在实际操作中有着不同的角度，其出发点也是不同的，在实践中还需要充分的融合，以保证总承包工作可以顺利的进行，切实提升工程的效率和质量，满足现代工程的使用需要。

三、结语

企业的工程总承包是一项综合性的工作，其要承担工程中的全部工作，最终给业主交付合格的工程项目，同时也存在着一定的风险。基于此，总承包单位需要积极的落实法律管理条款，严格按照国家法律规定开展总承包，要做好自己资质范围内的工作，不能存在超资质承包的情况，以更好的保证项目得以顺利的进行，促进企业经济效益的提升，还能够推动整个领域的全面发展和进步。

参考文献：

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[2]  冉茂学. 浅谈施工企业从事工程总承包面临的问题[J]. 建筑工程技术与设计，2015，（17）：2124-2124.

[3]  严旅勇. 浅谈企业党建面临的问题及措施[J]. 中国集体经济，2015，0（30）.

（作者单位：江苏维多利律师事务所律师）