试析建筑施工企业工程项目合同管理的法律风险及防范策略

姜洲

【摘 要】随着我国的经济飞速发展，建筑企业也逐渐崛起，成为我国经济产业的主力军。但是，我国目前建筑行业的整体收益却不容乐观，由于收益不好，所以导致了建筑行业企业发展缓慢。导致这种情况的主要原因之一就是没有意识到企业工程项目合同管理风险，所以才会造成各种各样的纠纷和意外的出现。这样不仅会影响到建筑行业企业的信誉，也会影响到建筑工人的安全。所以，为了建筑行业的健康发展，项目合同安全管理是必不可少的。

【关键词】建筑施工；企业；工程管理；合同；风险；防范策略

一、建筑施工企业工程项目合同风险管理的意义

从目前的情形来看，建筑市场的竞争非常剧烈，竞争力相对较差，施工企业在工程项目的利润较少，涌现了许多问题，如建设成本的欠款。这些问题不仅影响公司的正常运营，而且还会降低公司的声誉，使公司陷入恶性循环。另外，公司缺乏优秀的项目管理工作，缺乏签证资料数据管理和对其他任务的关注，导致施工进度缓慢，项目质量差，和技术损失。为了解决这些问题，建筑公司需要重视管理工作，尤其是合同风险管理。从合同的签订和管理出发，阐明了各种法律风险，是其采取有效的预防措施防范风险的内容，以确保建筑公司这样的正常收入，这是为了促进建筑行业健康的发展。

二、工程项目合同管理的法律风险

（一）不签订工程分包合同

合同是当事人之间确定民事权利义务关系的协议。如果没有合同，那么就无法确定当事人之间的权利和义务关系。如果不签订合同，那么在工程建设期间，工人一旦出现意外，就没有合同作为保障，无法保障施工工人的安全，在工程完工之后，虽然建筑数量可以参考建筑物签证或图纸来决定，质量可以通过业主和老板的批准来决定，但项目的单价和项目的价格不能确定，合法的风险很大。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条规定：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。” [1]换句话说，如果没有签订合同，可以根据项目配额和项目成本评估确定项目价格。目前，我国建筑市场的实际情况是，项目承包商的单价低于配额的10%，如果项目承包商和分包团队在项目完成后未签订施工合同，双方未达成和解协议。如果分包团队根据分配请求法院解决，法院支持分包团队的上诉，即建设公司作为中标者是低价出价，却高于中标价格的10%-20%将工程分包出去，这样一来，项目外包不可避免地导致严重的利润损失甚至项目损失。

（二）违法分包、转包法律风险

违法分包就是指总承包人没有经过发包人的同意，擅自将工程分包给没有具备相应资质的施工单位，或者是将工程的部分分包给其他人施工。违法分包分为主要几种表现形式：合同中没有同意分包或者没有经过建设单位同意就分包；分包单位没有施工的资质；将工程的主体分包给其他人；总包单位将施工工程分解之后，将本来由一个施工主体完成的工程分给其他人完成。所谓转包就是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人，或者将其承包的全部工程分解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。[2]

（三）验工计价、竣工结算不规范风险

预防措施是在施工过程中进行定期检查和定价，并在项目完成后完成竣工结算。检验和定价与完工结算是建设项目建设中最重要的环节，是重要的基础。确定合同权利和义务。项目承包商不仅要对项目分包商进行月度劳动监察和定价，还要完成工程竣工结算，检验定价和完工结算数据必须由项目分包商或委托人签署和批准。项目承包商项目人员单方检查和结算的信息不是缔约方的完工结算信息。如果项目分包商不批准，则没有法律效力。及时检查和结算有利于掌握和监督建设资金的支付，有利于工程造价核算，也可以有效防止或避免纠纷，防止损失。

（四）代理风险

在建设项目的实际开发中，由于需要更多的人参加，为了简化项目管理，确保施工成果，大部分建设项目将选用管理者责任制，项目经理将实施项目管理。项目经理有权执行与项目有关的种种事项。在某些状况下，项目经理的利益和建筑企业的重读将导致个人利益被优先商酌，企业的利益受到破坏，从而产生法律风险。总的来说，项目经理没有取得企业的授权，并私下签署了合同和结算协议。这种举止会使施工企业担负法律后果，严重影响到企业的利益。[3]

三、合同管理法律风险的防范措施

（一）签订前的风险防范

在双方签订项目合同之前，建筑公司应做好相关的法律风险剖析，并依照风险内容制定有用的预防举措，以避免各种风险造成的强大危害。签订合同前承包商应对招标文件和施工许可证实行严苛审查和考察，以确保合同的有效性和承包商的能力。此外，有必要对履约能力进行详细调查，明确双方执行能力，然后确定合同内容是否可以顺利实行，以避免违法行为造成的法律危害。[4]从建筑公司的角度来看，合同是法院审理不可或缺的凭据，其有效性水平将直接影响争议的效果。为防止合同无效所产生的法律风险，以下措施可以采取：首先，审查资格。签订合同时，有必要调查承包商是否具有相关的资质和信誉，以确保承包商的执行能力；第二，正确处理挂靠问题。如果发生这种情况，承包商需要承担更多风险。如果行政惩罚无效，则需要承担更大的法律责任。三，招标范围明了。如果项目不在招标范围内，合同无效；四，按照法律法规实行招标。按照有关措施和法律规定实行招标，確保合同的有效性得到法律法规的赞成，从而维护自身的权益。

（二）签订中的风险防范

在合同签署流程中，施工单位应明确合同内容，对内容实行周密审查，确保合同内容的全面性和规范性。根据业务法规，制定合同内容。格式文本必须考虑合同双方的权利和责任。

合同中的要求和规定务必用文字清晰说明，不得含糊不清，以确保合同的直观性。在项目建设过程中，建筑企业不可避免地要开展一些经济行动，然后会有衍生合同，如采购合同等等。为了规避风险，还有必要对衍生合同进行风险管理。合同模式应当用于起草合同，降低法律风险。衍生合同的内容主要包括专業分包，物资采购等。内容应当按照合同要求进行详细划分和实施，以便减少法律风险造成的损失。

（三）完善合同管理规章制度

要想对建筑施工企业项目合同进行有效的防控措施，就要不断的对施工企业自身进行合同的管理和完善。例如：可以依靠企业的内部制度对不同部门的任务进行落实和完善，从签订的合同生效开始对合同进行全面考虑，做好筹备工作，同时也要规范施工企业的行为。在履行合同的过程中，要对合同尽情全程掌控。对于产生的纠纷，要依据建立的相关制度进行妥善处理，并且要分派专项人员对合同管理事项进行操作，并且定期对相关人员进行培训和监督检查，使整个企业内部不断的完善合同管理工作，同时可以全方面提高企业处理纠纷的能力。

良好的风险防控措施必须要有良好的风险防控体系，所以，施工企业要重视风险防控体系的建设，各个部门依据建设工作的职能分派不通职能的工作人员进行实地操作，同时也要加强彼此间的合作，努力减少工作区域上的监督盲点，减少建筑施工方面的矛盾纠纷。当风险发生之后，可以有效的对风险做出紧急措施和反应。由于项目合同本身具有不确定性和复杂性，容易产生新的问题。所以，在产生纠纷时，企业应该积极面对，全方位考虑原因，以减少纠纷产生的损失，为日后的企业发展提供宝贵的经验。

（四）风险管理和索赔管理体系的建立

要做好风险管制工作，必须建立健全的管理体系。风险流程可分为五个阶段，即：信息收集，收集企业内外的法律风险信息；风险评估，辨别，分析和评估风险；制订风险限定策略，选择适当的管理工具；制定和提出解决方案；遵照以往的经历和数据资料，改革管理方法，采用有效的管理举措，强化自我评估，加强和改进管理。此外，应强化项目风险管理，明确风险类型。可分为财务风险和法律风险，依照不同类型的风险选取有针对性的解决计划。

从建筑公司的角度来看，低成本竞标比较广泛，因此理赔管理是必不可少的风险管理项目之一。一般来说，理赔管理的发展是困难的。因此，有必要从施工环节入手，累计关联经验，并搜集足够的索赔信息。如果信息不充足，索赔将很困难。因此，有必要安排一个特殊的负责人负责并注意工作。

四、结语

工程项目是施工企业经营管理的源泉和效益的源泉。强化项目合同管理，从源头上预防和化解法律风险，铲除纠纷案件，是提高项目效率，实现项目效率的首要步骤。最近几年来，建筑企业工程项目存在多起法律纠纷案件，案件数量较多，涉案金额较大，直接关系到项目的有效性水平。主要原因是项目管理人员法律风险预防意识薄弱，合同管理不规范。总之，在建设项目合同管理过程中，为了降低法律风险，必须采取相应的预防措施，严格控制合同签订的全过程，丰富各种信息，降低风险。

【参考文献】

[1]王凤兰.浅谈建筑施工企业工程项目合同管理的法律风险及防范[J].经营管理.2011.09

[2]雷辉.浅谈建筑施工企业工程项目合同管理的法律风险及防范[J].智能城市.2018.11

[3]林敏.浅谈建筑施工企业经营合同管理的风险防范[J].经济视野.2016.5

[4]陈硕.建筑施工企业工程项目合同管理的法律风险及防范[J].价值工程.2014.11