非法获利，构成诈骗

问：我受村民的委托到省城购买种子，没想到被商家给骗了。经营种子的商家对电子秤做了手脚，过秤时用遥控器调节，虚增50%的种子重量，非法获利5万余元。我和村民准备请律师起诉该商家。请问，该商家的行为构成什么罪？盗窃罪还是合同诈骗罪？因为是现场交易，一手交钱，一手交货，没签合同，好像不构成合同诈骗罪吧？

余小本（河北邢台）

律师意见：我认为，该商家的行為构成诈骗罪，而不是盗窃罪、合同诈骗罪。理由如下：

首先，诈骗罪与盗窃罪有区别。诈骗罪中的欺骗行为，是诱使对方陷入处分财产的认识错误的行为。从形式上说，欺骗行为主要包括虚构事实和隐瞒真相，二者都属于向受骗人传递不真实的信息。而盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取他人占有的数额较大财物的行为。本案中，不法商家利用遥控器控制电子秤的计量，以不被人察觉的方式掩盖已经改变电子秤计量的客观事实，使被害人不怀疑电子秤的计量结果，并希望被害人多付钱的行为，应属于“隐瞒真相”的欺骗行为，而非趁人不备、秘密窃取的盗窃行为。

其次，诈骗罪与合同诈骗罪也有区别。合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，使用欺骗手段，骗取对方财物，数额较大的行为。合同诈骗罪与普通诈骗罪的区别在于，合同诈骗必须以签订经济合同为手段。本案中，虽然双方没有签订合同，但存在买卖合同关系，且欺骗行为也发生在履行合同过程中，但使被害人产生错误认识的并非合同本身，而是合同之外的欺骗行为，欺骗手段与合同之间没有内在联系，故不应认定为合同诈骗罪。

最后，诈骗罪的构成要件齐全。本案中，不法商家隐瞒了电子秤计量不准确的事实真相，使被害人认为是在进行公平的交易，并自愿交付虚增的种子价款。这种自愿并非被害人的真实意思表示，而是被假象迷惑。因此，不法商家的行为完全符合诈骗罪的基本构成要件。