企业并购中尽职调查及知识产权风险的规避——以专利为视角

杨会娟

大众汽车(中国)投资有限公司，北京 100013

企业并购分为企业兼并和企业收购，这两种行为要求双方在平等自愿、等价有偿基础上进行，是指某一企业采取合理合法的经济方式取得其他法人产权的行为，也是目前许多上市企业进行资本运作和经营的主要方式之一，其主要形式为公司合并、资产收购、股权收购。企业并购有助于提高市场占有率、促进资金的流动等，但是其在并购过程中如果缺少对知识产权的尽职调查、无法进行准确的价值评估以及各种知识产权的整合等，均会对企业未来的并购、发展带来风险隐患。

一、目标企业知识产权的调查

企业并购过程中的尽职调查对于企业并购的顺利进行具有重要影响，以下将从知识产权资产调查、知识产权保护和有效利用的调查、知识产权相关的法律诉讼调查三个方面来对企业并购过程中目标企业知识产权的调查进行详细分析：

知识产权资产调查：知识产权资产是知识产权的总汇，包括专利、商标、版权作品、工业品外观设计、地理标志等其他形式，是企业提升产品价值、提高利润的关键，是人力资本的组成部分，其中受法律保护的无形资产，比如专利、商标具有关键作用。所以在资产评估过程中，多利用财务手段和技术手段来分析企业的专利状况，判断其是否具有长期为企业盈利的价值和能力(比如MTB曲线分析法)。

知识产权保护和有效利用：企业并购过程中进行知识产权保护和有效利用的调查主要是为了确定其权利的时间权限和所属权限，所以要对其有效期限、发明人、风险度、权利所属人等进行详细的调查，确定各项内容是否存在瑕疵。所以主要调查有：①某项专利属于该企业的时间权限长短；②发明人是公司员工还是其他人员；③该权限的技术特征，并将其与市场竞争者进行对比，判断其未来是否存在较大风险。

知识产权相关的法律诉讼调查；该项调查主要是确定目标公司在知识产权和专利方面是否存在法律诉讼案件，如果没有存在的同时还要确定是否存在潜在的知识产权诉讼风险，必要时还应进行相关调查。如果在调查过程中发现企业确实存在诉讼案件，应有针对性地估计某项专利的价值；如果是对专利的潜在诉讼风险进行调查，可聘请相关的律师和资产评估专家共同进行风险的确定，必要时可成立调查小组。

二、目标企业专利的综合评估

在企业并购过程中为有效地对知识产权风险做到尽职调查，还应进行目标企业专利的综合评估，其综合评估主要从两个方面进行，分别是专利价值法律评估和专利价值技术评估，详细分析如下：

专利价值法律评估：在该评估过程中主要对专利的寿命和所处的法律状态来进行评估。其中值得注意的是不同的专利在《专利法》中有不同的期限规定，然而在有效的期限内某项专利的稳定性、侵权的判定等都会影响该专利的寿命；而专利所处的法律状态主要是确定其是否具有瑕疵、申请的成功率高低、专利许可状况好坏以及是否具有潜在的诉讼风险。

专利价值技术评估：专利价值评估只要是确定该专利的技术质量、成熟度、覆盖的广度与宽度。如果某一专利的技术强度越高，说明该目标企业竞争优势越明显、专利价值越大；如果专利的技术成熟度越高，说明其完整度和可实施度越强，在某一技术领域越能属于顶尖位置。

三、目标企业订购的建议

随着市场竞争的加剧，越来越多的中小型企业甚至大型企业被并购，企业并购中如果不能做到尽职调查和知识产权风险的规避，将会扩大企业风险，甚至造成资金周转不灵、企业不能良好运转等问题，对此针对企业并购中存在的问题给出以下建议：①尽职调查报告中应详细注明目标企业专利状况、是否存在潜在诉讼风险、专利的稳定性、专利技术的创新程度和成熟度等等，并对其做出客观的评价；②在企业并购过程中如果存在多种专利资产，应对重点专利资产的所属权进行明确的分析和确定，将争议发生率降为零；③还应对专利的发明人、专利未来的发展趋势以及是否涉及到商业机密等问题进行详细的了解，同时还应对竞争对手状况进行详细分析。

四、结束语

企业并购的案例越来越多，如果企业在并购过程中不能做到尽职调查以及知识产权风险的规避(尤其是在专利方面)，这将为企业后续的谈判和并购后经营带来严重的负面影响。本文从专利的角度来对企业并购过程中的尽职调查和知识产权风险进行详细阐述，以期丰富我国相关研究内容，并针对企业并购过程中存在的问题提出参考性的建议。