“二次创作”背后的创意、侵权与金矿

文 《法人》特约撰稿 张书乐

“二次创作”背后的创意、侵权与金矿

文 《法人》特约撰稿 张书乐

“二次创作”是否侵权，关键在于如何合理使用

“我是谷阿莫，今天我们来讲一个关于我因著作权被警方调查的故事。”4月末，以“X分钟看完电影系列”短视频跻身自媒体大咖行列的谷阿莫，在YouTube上传的视频中继续用他赖以成名的台湾腔，诉说着几天前被影音平台KKTV和台湾电影公司又水整合指控涉嫌侵犯著作权。

正在成为内容创业主要战力之一的“二次创作”，开始面临版权、创意和创业的三重难题，谷阿莫不会是第一个，甚至不会是最有名的一个。

未来，“谷阿莫们”还能愉快地改编吗

毁了作品还是宣传作品？

对被“二次创作”的平台来说，“谷阿莫们”的存在，关键并不在于侵权，而在于是否带来了“流量”。

在媒体报道谷阿莫事件时，反复引用了一组观点：台湾音乐人张震岳在Facebook中表示谷阿莫是“奇才”，并且“毁了电影工作者的努力付出”；一位来自台湾开南大学的教授也在《中国时报》的评编中提出“如果大家都抢着当谷阿莫，就没有一次创作，加工创作者要从哪里生出“二次创作”呢？‘谷阿莫们’其实可以说是创意的杀手”的看法。

口诛笔伐式的道德批判背后，则是谷阿莫的“X分钟看完电影系列”给予票房的冲击。

根据原告方之一的台湾视频网站KKTV 的披露，他们去年买下了韩国电视剧《W两个世界》的网络播放权，但谷阿莫通过剪辑将其缩成11分钟的解说短片。KKTV称谷阿莫在没有获得事先授权的情况下，将电视剧重新剪辑解说，扭曲剧本原意，并通过YouTube、Facebook、微博等平台公开传播。

而事实上，此事件的最大辩论点在于“破梗”。

又水整合就指出，去年被谷阿莫“重制”解说的《Stand By Me 哆啦A梦》《哆啦A梦宇宙英雄记》《近距离恋爱》《脑浆炸裂少女》四部电影，不仅将电影剧情全部破梗，更形容得相当无聊，十分影响票房。

这成为了坐拥近千万粉丝，单片播放动辄数百万的谷阿莫的“原罪”，而至于“谷阿莫视频中就有一些是电影仍在上映期间制作”“有下载线上盗版资源来进行制作”等问题，则变得更加关键。

关键点在于，如果是单纯的图文影评，这样的“破梗”在网上比比皆是，对票房也同样有影响，但并不会被目之一侵权；反之，在张震岳眼中谷阿莫这种用“极尽讽刺的幽默”把电影讲得一文不值的视频版影评，尽管在影评的程度上并没有多少理论价值，更多的是通俗易懂、适合大众传播，却因为使用了影片素材，而形成了盗版。

更重要的是，影响力太过强悍，尤其是在20分钟以内短视频已经成为移动视频的主流之时。

不如提出另一个设问：如果一个带有影片素材的影评，能够把手机屏幕前的受众，变成电影银幕前的观众呢？官方推出的预告片自然没有版权问题，但更多来自民间的“二次创作”或许也不会成为被告。

“二次创作”与“二度创作”不是一回事

此处必须分清楚两个概念，“二度创作”与“二次创作”。

在文艺界，二度创作是一个非常正常的行为。编剧对小说文本进行改编，使之适用于影视剧，是“二度创作”；演员根据编剧的剧本，在演出时更深刻地进行理解和即兴发挥，也是“二度创作”；对同样经典的歌曲、影视剧进行翻唱和翻拍之时，在不改变基本风味的前提下，加入新的元素，使之别具一格，同样也是“二度创作”。

其中，就有几乎脱离原著主要借用其IP价值的《鬼吹灯·寻龙诀》的改编。当然，这类意义上的“二度创作”，大多获得了来自原著者的授权或默许。

“二次创作”则不同，整体而言，版权方授权并不存在。而在动漫产业里，它还有一个更响亮的名字——同人作品，即借用知名小说、漫画、影视作品中的人物角色、性格设定进行“二次创作”，被称为“同人作品”。

相比“二度创作”，“二次创作”有个比较鲜明的特征，即傍大款，又或用当下时髦的网络词汇更为贴切——蹭热点。

4月末，一起针对同人作品的诉讼更为引人注目。著名作家金庸状告“同人小说”《此间的少年》侵犯著作权及不正当竞争，并提出赔偿经济损失100多万元。据新华社报道，这种文学“傍名人”现象在网络上风生水起，但被原著作者起诉侵权，在国内尚属首例。

在坊间的观点中，对于“二次创作”的同人作品是否侵权，说法不一。有的举例称当年重新剪辑电影《无极》而成的网络流行视频《一个馒头引发的血案》，尽管当时导演陈凯歌宣称要诉讼，尽管改编者胡戈立刻予以道歉，尽管此事件当时引发了极大的社会议论，却并没有最后走向司法，反而沦为一种对影片的炒作套路……而现在谷阿莫的路数，其实和胡戈的情况近乎一样。

更有论者则以续写《红楼梦》的高鹗为由，认为那即是当年的同人作品。与之相似的还有周星驰的《大话西游》。只不过此类作品，原作者已经离世，或不在版权保护期限，不可一概而论。

不过，回归当年馒头版《无极》事件，事发时国家版权局的相关负责人曾对媒体提供过一个解读：“如果说用于介绍情况或者说阐明一种观点，适当地或者少量地引用他人的作品是《著作权法》所允许的，也就是说，属于合理使用的范畴。但是，超出了介绍情况或者阐明一种观点这个前提，大量引用他人的作品，这是法律所不允许的。”

不过，如何才是“过犹不及”，这个委实很难界定。

平台如何鼓励内容创业

如何合理地使用“二次创作”？在国外已经有了许多的尝试。

有的平台采取的是直接禁止。2013年，拥有《轻音少女》和《魔法少女小圆》等多个著名作品的芳文社在其官网发表禁止“二次创作”声明；2016年末，日本知名游戏厂商KT社就发文要求DLsite等制作商停止销售以《死或生》为主题的“二次创作”；在今年2月，根据热门手游《守望先锋》内容元素制作的大尺度同人杂志被版权方暴雪叫停，原因是同人作者利用该电子杂志收取赞助，利用暴雪的版权获得了经济收益。

这就形成了一个更有价值的着眼点——同人作品的盈利问题。在一般业内默认的游戏规则里，同人作品本身是属于兴趣产品，非盈利。

但相反的案例依然很多，除了出自“暮光之城”同人小说论坛，是以《暮光之城》男女主人公为原型，由同人作品发展出的成人罗曼史小说《五十度灰》和被炒作的沸沸扬扬的同名电影外，在当下国内网络文学领域，通过“原创”同人小说获得收益的也不在少数。

在此，日本游戏和动漫领域依然走在前列。2014年5月，任天堂在该公司的推特账号上发出“关于YouTube影片的告知”的推文。其内容分为两个部分，其中一个是“正式认可”于YouTube影音网站上公开包含任天堂的版权作品在内的影片。

一些日本平台更把“二次创作”看作是一个金矿。去年6月，日本最大的二手市场App“mercari”近日宣布，将于作品和内容版权方合作，将“二次创作”物的部分销售额以版税形式支付给版权方，以官方形式认可“二次创作”物的销售。第一步会与Niantic合作，解禁游戏《Inpress》的“二次创作”物官方发售。

通过和版权方的合作，通过“二次创作”来形成衍生品市场，本质上其实就是一种IP授权，而这样的授权和“二次创作”的众包，则使得基于兴趣、没有授权、本质上不能盈利的“二次创作”同人作品，获得更多的施展空间和合理、正当的收益回报，形成IP衍生链条中的一个内容创业者们可以在较低门槛之下进入的领域。

或许，在此意义之上，“二次创作”，也就和总被混为一谈的“二度创作”，有了真正混为一谈的可能。

本栏目特邀主持人

吴汉东

法学博士，现任教育部人文社科重点研究基地、国家保护知识产权工作研究基地——中南财经政法大学知识产权研究中心主任、教授、博导，本刊顾问委员会委员，本栏目特邀主持人；兼任中国法学会知识产权研究会名誉会长、最高人民法院特约咨询专家、最高人民检察院特约咨询专家、中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员。2006年5月26日下午，与郑成思教授一起应邀为中共中央政治局第三十一次集体学习讲解《国际知识产权保护和中国知识产权保护的法律和制度建设》。