“非法行医界定”少了这一条

江源

分析：

多数医院及医生认为这是支持医生自由执业的信号，也可能是支持医生自主创业，开设独立诊所的信号。但是事实情况是，虽然非法行医的界定删除了这个情形，依然不代表医生可以轻松开设独立诊所自主行医了。

这一条对医生有什么影响

有过这么个案例，关注过的医生朋友应该还记忆犹新：2014年下半年，河南省平顶山市一名已经获得《医师资格证书》和《医师执业证书》的口腔科医生，就曾因在没有获得《医疗机构执业许可证》的情况下，开办了自己的诊所，且经两次行政处罚后仍未停止诊所内的医疗活动，被法院判定构成“非法行医罪”。

公开资料显示，最高法院最初制定的《关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（下称《解释》）从2008年5月9日開始施行，其在第一条解释《刑法》关于“非法行医”的判定条件时，共列了五项情况，其中第二项便是“个人未取得《医疗机构执业许可证》开办医疗机构的”，认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“未取得医生执业资格的人非法行医”。

根据《刑法》第三百三十六条，如果构成“未取得医生执业资格的人非法行医”，且“情节严重的”，将被“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制”，“并处或者单处罚金”。

专注医疗领域的上海市海上律师事务所律师刘晔曾分析称，原本设立“非法行医罪”是为了惩治未取得医师资格或其他医疗资格的人，如果这些人不具备医疗知识却非法从事医疗行为，给患者带来损害，显然构成非法行医罪的犯罪主体。

但问题是2008年的司法解释中，认定已经获得医师资格的人员，只要在开办医疗机构时未取得《医疗机构执业许可证》，也构成“非法行医罪”的犯罪主体。

这件事就有点耐人寻味了。诚然，这在某些方面也遏止了我国不少黑诊所、不法医疗机构的猖獗，但是在正经的医生执业上，确实太过一刀切了，具备医师资格的人开办诊所，这在国外及香港等地是很正常的事情，并且不少居民更愿意相信这些具有人情味的诊所。笔者小时候一旦有感冒发烧，父母经常带笔者去看一位已经退休的老医生，可以说也是个私人小诊所，但是等笔者长大了回过味了，敢情那位老医生当时也算非法行医来着。这就显得有些不公平了。

此次最高法院修改了相关规定后，再有类似上述医生未获得《医疗机构执业许可证》却开办诊所的情况时，将不会再面临非法行医刑事犯罪的法律风险。这对有多点执业和自主创业想法的医生来说不失为一个好消息，不过需要注意的是，若是自己开办诊所，这条只是让医生可以规避刑法角度的限制，但是实际操作层面中还要通过各类行政许可和审批的层层关卡，也并不是非常容易，同时，开诊所时还是会受到执业类别和执业范围的限制：

曾在北京协和医院当过急诊科医生、网名为“急诊科女超人”的微博红人于莺曾告诉记者，举办医疗机构要满足环评等多项政府规定，要跑很多部门，经过很多道审批，审核和批准的权力都在政府手里，公平和效率很成问题，而且公立医院不会乐意让医生出去开诊所。

也不能过度解读

除了删除这一条外，还有一段也是医生朋友要注意的：

《决定》明确，删除原《解释》第一条第二项，并在原《解释》第三条后增加一条，作为修改后《解释》第四条，该条规定，非法行医行为系造成就诊人死亡的直接、主要原因的，应认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“造成就诊人死亡”，非法行医行为并非造成就诊人死亡的直接、主要原因的，可不认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“造成就诊人死亡”，但根据案件情况，可以认定为刑法第三百三十六条第一款规定的“情节严重”。

所以，事实上是不能对司法解释的修改进行过度解读，甚至理解为对医生开办个人诊所放宽监管的信号，从此以后只要有意向就可以随便自主创业了，这就是个大误会了。不按照“非法行医罪”来追究刑事责任，不等于医生个人开诊所不必承担责任，更不等于出了问题不被追责。医生如果未取得《医疗机构执业许可证》而开设诊所，则会按照《医疗机构管理条例》、《医疗机构管理条例实施细则》等规定被处以行政处罚。如果给患者造成了损害，则既有可能按照《侵权责任法》被判赔偿，也有可能因为情节严重，而按照“医疗事故罪”被追究刑事责任。

（部分内容援引自中新网）