律师教路 用法律保护企业秘密

本刊记者 卢智毅

律师说法

律师教路 用法律保护企业秘密

Proect Your Confidential Information with Non-Comketition Clause

本刊记者 卢智毅

岁末年初往往是企业员工流动最为频繁的时候。对于大多数公司而言，能力出众的高管对公司的发展至关重要，但总会有部分高管会出于个人或其他原因离职。不少企业老板不仅苦恼于自己多年培养的得力干将流失，还要面对自己公司内部的运作模式秘密和客户资源被同时带走的风险。

倘若，人员流动不可避免，企业家该如何预防商业秘密随着人才流失而外泄呢？广州市固法律师事务所彭波律师的建议是——善用竞业限制这把利剑。

案例

2008年6月6日，浙江绍兴某公司与杨某签订劳动合同，在竞业限制条款中约定杨某有义务不以任何形式直接或间接参与和公司业务有竞争的事务，有效期为两年。后杨某离职后从事与绍兴某公司有竞争的事务，绍兴某公司以违反竞业限制条款为由要求杨某停止同业竞争行为并赔偿损失。后此案经历劳动仲裁、法院一审及二审，后二审法院认为，竞业限制条款如只约定义务而未约定经济补偿金，视为排除用人单位排除劳动者权利，竞业限制条款应当为无效，并判决杨某无需向该公司支付竞业限制违约金。

说法

什么是竞业限制？

实际上，竞业限制与竞业禁止不同。竞业限制针对的是离职后的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员，是一种较严厉的商业秘密保护举措，除了保密外，还可以限制员工在离职后一定期限内不得到竞争单位入职、自营，如有违反将承担违约金责任等，由此达到一定程度上员工脱密的效果。但是，适用竞业限制要求用人单位支付相应的经济补偿，且限制期限不得超过二年。当然，就上述案例而言，竞业限制协议不能只约定劳动者的义务，只有按约定支付经济补偿，竞业限制协议才能发生效力。

竞业限制协议应注意的问题

签署竞业限制协议，首要问题是明确劳动者是否属于竞业限制范围的人员。根据劳动合同法第二十四条的规定，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。另外按照公司法第二百一十七条规定，高级管理人员指的是公司的经理，副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。因此，为了防范风险，应参照公司法的规定在公司章程中将可能接触到公司秘密的人员约定为高级管理人员。另外，对于不属于公司法或公司章程规定的高级管理人员，例如重要销售人员、技术人员，建议配套签署保密协议，明确其负有保密义务，其次在竞业限制协议亦可直接明确其为负有保密义务的人员，对公司的客户资源、内部运作模式负有保密义务。

如何有效利用竞业限制协议

按照劳动合同法第二十三条的规定，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。实践认为，竞业限制补偿是用人单位约束劳动者竞业的相应应承担的义务。如未支付竞业限制补偿的，则劳动者可不受竞业限制约束。因此，为保证竞争限制协议确实有效履行，用人单位应当在协议中予以明确，以防风险。另外，竞业限制协议还可以对劳动者竞业限制的范围、地域和期限予以约定。在实践中，用人单位可根据实际情况用列举的方式不能从事的具体行业领域和类似的工作岗位，包括竞业限制的范围，协议中还应该明确是国内还是国外，是某个省市范围内还是全国。最终，为了保证竞业限制员工的实际履行，用人单位还可以要求劳动者每半年提供其社保缴费信息，以确保劳动者并未违反协议的义务。

综上，与劳动者签署一份合法有效的竞业限制协议，尽管需要支付一定的补偿金，但可以配合内部保护措施对公司商业秘密进行更好的保护，有效防止企业人“秘”两失。

记者手记

玩企这样保护商业秘密

近日，《中外玩具制造》记者看到了发生在玩具行业的一个案例：一位在玩企工作十多年的销售总监梁伟（化名）离职了，在交接工作前几天老板才知道他原来是跳槽到同行、竞争对手的企业去了。老板痛惜之余，担心因高管跳槽造成企业客户资源流失和商业秘密泄露。

企业如何防止、避免秘密商业秘密泄露呢？竞业限制，是企业保护商业秘密的法律武器，而除此之外，还有什么办法？记者在走访企业时听到一些老板的看法和做法，可以作为借鉴。

力求保持高管稳定

台州好娃娃婴童用品有限公司董事长夏顺贵说：“企业这么多年下来，人员流动是很正常的，但是重要岗位我们还是要保持稳定，企业的核心竞争力才能不断提升。为此我们在三方面做好高管的保护。一是多造平台给员工发挥，现在我们的产品线越来越丰富，高管们可以做的项目越来越多，工作过程中所积累的经验和对市场的了解都为他们日后独当一面打下基础；二是打造属于我们自己的企业文化；三是在管理中融入一些军事化的理念。”

核心岗位用自己人

台州市七彩宝贝儿童用品有限公司总经理应再波告诉记者，一些员工的着眼点还是工资福利上，别的公司稍微给高一点价钱就跳槽。“所以我们在一些核心岗位上，还是尽量像家族式企业一样用自己的亲人，围绕这个核心，团队就更容易凝聚在一起。”