西方行政判例制度的比较分析——兼论我国行政判例制度的引入

西方行政判例制度的比较分析——兼论我国行政判例制度的引入

石明

兰州大学法学院，甘肃兰州730000

摘要：行政判例制度在行政法领域作为一项重要的法律制度，为两大法系所普遍接受，它符合行政法自身发展规律和行政法治实践的需要。对我国而言，引入行政判例制度不仅是对世界法系融合趋势的回应，对于我国实现行政法治有着重要意义。

关键词：行政判例；行政判例制度

中图分类号：D912.1

文献标识码：A

文章编号：2095-4379-(2015)14-0217-01

作者简介：石明(1990-)，男，山东德州人，汉族，兰州大学法学院硕士研究生在读，研究方向：宪法与行政法学。

一、行政判例概念辨析

“判例”作为一个舶来品，《布莱克法律词典》对它的解释：“一项己经判决的案件或者法院判决，它被认为是可以为一个后来发生的类似案件，或者相似的法律问题，提供一个范例或者权威性的法律依据。”行政判例是判例的种概念，指的是法院对案件所作的权威性行政判决，并对以后类似案件有法律或事实上的约束力。行政判例法是行政判例所确立的法律规则、原则，并对类似案件具有法律约束力，是一种行政法源或法律制度。前者，侧重单个行政判决的约束力。后者，对判例中所体现的法律原则、规则进行抽象的概括，具有法的约束力。无论是行政判例还是行政判例法都属于行政判例制度的范畴。行政判例制度对两大法系国家行政法的发展都做出极其重要的贡献，应当引起我国的关注。

二、行政判例制度在西方的发展

(一)英美法系行政判例制度

近代英国资产阶级革命废除了特别法院，逐步确立普通法院法律地位和普通法制度。行政诉讼领域也同样遵循的“法官造法”，适用判例法，行政判例制度形成。在英国行政判例创制主体是高级法院的法官，在行政法律不完备或规定模糊需要解释的情形下，进行创制。在遵循先例原则的基础上，保证行政判例制度的有效运行，行政判例法居于支配地位。

美国曾长期处于英国的殖民统治，法律制度深受英国普通法传统的影响。建国后，在法律制度建构上曾存在承袭普通法传统还是进行法律编纂的争论，经过激烈的辩论，美国在整体上确立了判例法，同时确立了行政判例制度。美国行政判例的创制主体除法官外，还有独立的管制机构。美国在行政判例的创制过程中吸取大陆法系法律解释技术，使行政判例更加科学。美国行政判例弥补行政制定法不足，条件成熟，行政判例就被制定法所吸收变为成文法。

(二)大陆法系行政判例制度

法国是一个崇尚成文法典的国家，其行政法主要法源却是行政判例。法国大革命后，立宪会议以法律的形式规定行政职能与司法职能永久分离，建立了独立的行政法院系统。行政法院在审理案件的时候，经常缺乏制定法典作为依据，不得不借助已决案件，在此基础上逐渐形成了蕴含行政法原理和规则的许多重要行政判例。法国行政判例法是由法官依据宪法和法律，借助法律解释技术，形成新的判例或规则。一般来说，法国的行政判例是一种非正式法源，具有事实上的说服力。

在德国，早期的行政法缺乏成文法规则，许多重要的原则是通过行政判例逐步发展而来。如在著名的“十字架山案”中确立了比例原则，在“德国西柏林安置金给付案”中确立了信赖保护原则。在德国，法理是法源的一种，法理与判例相辅相成，判例是法理的载体，法理又从判例中汲取营养，完善自己。所以行政判例虽然也属非正式法源，但其法律效力比法国更具有事实上的约束力。

(三)两大法系行政判例对比分析

总体来说，行政判例制度符合英美法系整体“法官造法”的法律逻辑，作为一种正式的法律渊源，依“先例拘束原则”具有法律的约束力。而大陆法系国家奉行成文法典传统，行政判例制度在缺乏成文法的前提下形成的，鉴于其符合行政法治实践的需要，虽属于非正式法源，但赋予它事实上的拘束力，并且依成文法借助法律解释技术，形成了区别于英美法系的行政判例制度。纵然两大法系在具体建构上有所不同，但行政判例制度却得到大多数法治国家的肯定，其内在的原理符合行政法治的需要，值得我国借鉴。

三、行政判例制度引入中国的可行性和必要性

“法治政府的建设从来没有一种划一的模式，各国地方性、知识性和经验的差异性构成了制度资源的多样性。但这并不排除借鉴别国经验的重要性”。在我国建立行政判例制度具有必要性。其表现在：弥补成文法的不足；满足公民合法权益保障的要求，实现个别正义；限制法官自由裁量权；保证法律的统一适用和保证裁判质量等方面。

在我国建立行政判例制度的可行性。第一，我国古代历来重视判例。例如，明朝的《明大诰》要求司法官吏断案必须参照援引大诰中的判例作为判案依据。判例传统为我们提供了文化心理支撑。第二，最高人民法院确立的指导性案例制度积累了丰富的经验。指导性案例虽然只具有参考价值，但为行政判例制度实行所积累的实践经验，其价值不可估量。第三，当前如火如荼的司法改革提供了制度保障。第四，法官素质的提高也增加了行政判例制度实现的可能性。法官的素质关系到行政判例的质量问题。当前法官的素质有很大提高，为行政判例在中国的实施提供了可能性。把两大法系普遍接受的行政判例制度引入我国，在我国行政诉讼中明确行政判例的地位，不仅是一种对当今世界法系融合趋势的回应，更是正视司法属性，重塑司法理性的必然。

[参考文献]

[1]马怀德.司法改革与行政诉讼制度的完善[J].法律适用，2005(8).

[2]胡建森.十国行政法[M].北京：中国政法大学出版社，1993.

[3]张治宇.行政判决·行政判例·行政判例法：一种比较的视角[J].行政法学研究，2005(5).