浅谈如何制作一份合格的合同

杨继刚

【摘 要】合同，是经济往来过程中常用的法律文书，作为双方权利义务的依据以及风险承担的约定，合同的好坏直接影响到双方从经济行为中所获得的利益。本文就怎样制作一份合格的合同，提出了自己的观点。

【关键词】制作；合格；合同

什么样的合同才是一份好合同呢？个人以为，一份好的合同必须具有两个基本特征，首先，是合法有效。法律效力存在瑕疵的合同，无论写得多么天花乱坠，最后可能都没什么用处。其次，一份好的合同应当就双方（或多方）的权利义务进行详细而明确的约定，使得在未来的经济活动中大家都能做到有据可查，从而有效的规避不必要的风险，并且能够对可能的风险进行准确的评估，保障合同各方都能从交易中获得预期的收益。

下面，本文将就上述两个方面进行讨论：

首先，是合同合法有效的问题。按照我国相关法律的规定，合同是否合法有效取决于三个方面：

1.主体适格。所谓主体适格，说的是合同的各方应当有签订该合同的资格，或者说有权签订这个合同。具体应当注意的地方包括：对自然人而言，应当查明该自然人是否有民事行为能力，按照法律规定，10周岁以下的自然人都没有民事行为能力，而10周岁以上至18周岁的人都属于限制民事行为能力人，满18周岁的人属于完全民事行为能力人。其中，年满16周岁不满18周岁的自然人如果能以自己的劳动收入作为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。完全民事行为能力人可以以自己的名义签订合同，而限制民事行为能力人则只能签订与其年龄、智力相适应的合同，比如买个糖之类的，否则应当得到其法定代理人（一般是他的监护人，例如父母）的同意，无民事行为能力人原则上必须得到其法定代理人同意方能签订民事合同。此外，不能完全辨认自己行为的精神病人也属于限制民事行为能力人，完全不能辨认自己行为的精神病人属于无民事行为能力人。自然人签署的合同，至少应当查验对方的身份证件，并将其复印件附在合同后面。

对于法人和其他组织而言，需要查明的是其营业执照。按照新的公司法，法人的营业执照上会记载如下事项：公司名称、住所、注册资本、实收资本、营业范围、法定代表人姓名等事项。如果对对方的营业执照有疑问，可以向当地工商局进行查询。一般法人的公章、财务章是经过备案公示的，有些地方合同章也会备案公示。为保险起见，尽量要求对方盖公章。在这里要强调一点，合同上的名称公章都应当与其营业执照一致，法人签订的合同一般加盖公章即可，如果有特别需要，由其法定代表人或者法人书面授权的人签字也可以。对于其他组织，例如个体户，由于其公章一般属于私刻，并不会向有关部门登记备案，所以应当由其营业执照上标明的所有人或负责人在合同上当面签字，并加盖其常用的对外印章，同时也应当查验其身份证件道理和上面与自然人签合同是一样的。

2.合同形式符合法律规定。按照法律的规定，合同的形式可以采用书面、口头或电子版等多种形式。某些特殊的合同必须使用书面合同（例如担保合同、不动产买卖合同等），还有一些合同需要登记，比如前面提到的不动产买卖合同以及不动产的担保合同。个人建议，合同一定采取书面形式，白纸黑字更保险一些。此外，合同签订也尽量使用原件。即使先期是用传真件签订的合同，也最好能及时补一份原件的。这个主要是出于诉讼方面的考虑，按照我国诉讼法律的相关规定，如果无法提供原件，复制件不得作为单独认定事实的根据。因此传真件合同作为证据的时候，如果一方不承认，将很难单独作为定案根据。一旦与对方发生争议，而对方矢口否认与我方签过合同的话，光有合同的传真件打起官司会比较麻烦。

3.合同内容、成立及生效的过程中不存在违反法律的因素。作为一部私法，合同法中并没有多少公权力的影子。合同的权利义务大多由当事人自己约定。但由于合同法的一个主要目的是鼓励交易，使合同各方都能通过合同的签订和履行获得相应的利益，因此，国家需要建立一个规范有效的市场。在这个目的下，对于破坏市场秩序的行为都会被禁止，例如胁迫、欺诈等行为。同时出于公共利益的需要，国家也会对合同中存在的有违社会公共利益的行为进行禁止，例如合同各方串通损害他人或国家集体利益的行为等。或者有违反其他国家强制性法律的行为，例如国家禁止买卖毒品，那么非经有关部门特别批准而买卖毒品的合同当然无效。

其次，是怎样写一份合同的问题。在讲这个问题之前，需要先明确一点：合同的内容如果生效，其强制力是由国家暴力机关保障的。换句话说，如果在一份内容合法有效的合同上签字盖章从而使得这份合同依法生效后，对该合同的任何单方面的不履行或者有瑕疵的履行行为都有可能最终导致公权力的干涉（法院的权威实际上是由国家暴力机关来维护的）。所以有句法谚说“协议即法律”。明确的说，写在合同中的事情都要做到，做不到的事情不要写在合同里。很多人认为，有些义务虽然合同里规定了，但由于双方关系好或者合作时间长，到时候可以不必履行。这种观点是很危险的，因为签订合同的根本原因在于合同各方之间没有绝对的信任，需要通过明确的约定来规范各方行为。

制作一份合格的合同，首先要求制作合同的人具有良好的逻辑性，思维缜密，文笔清晰，同时对于合同所涉及的领域有比较强的专业知识并且具有一定的法律常识。其次在制作合同时，应当对合同各方合作时可能涉及到己方利益的部分有清醒的认识，并对可能发生的风险有相当的预知。制作合同的时候应当秉着宜细不宜粗的原则，只要能够想到的可能影响自己利益的事情都应当详细而明确的写到合同中，无论此事发生的可能性是多么的小，墨菲定律说：“凡事有可能出错的话，那就一定会出错”。

此外，合同中的用詞应当尽量保证清晰无歧义。在合同的实际履行过程中，不可避免的会对合同的内容产生歧义，从而在某种程度上增加合同风险，为了减低甚至杜绝这种风险，就需要在最初制作合同的时候最大限度的使合同内容变得清晰无争议。想要做到这一点，基本的方式就是使用意义清晰的词和句子，对于可能产生歧义的地方要不厌其烦地在合同条款中进行解释。由于合同发生争议后进行裁判的人（法官或仲裁员）都是合同涉及专业的门外汉，因此在合同中使用一些所谓的“专业术语”一定要谨慎，某些专业术语实际上只是合同各方约定俗成的说法而非业内公认，发生争议的风险很大。其余的部分考验的就是制作者的逻辑思维能力了。

接下来，就是具体的合同内容了。一般一份合同应当包括以下条款：当事人的名称或者姓名和住所；标的（合同权利义务所指向的对象）；数量；质量；价款或者报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的办法。

上述条款是一份完整合同的基本组成部分，在大多数情况下是不可或缺的，这些基本条款的缺失往往会导致合同风险的不可预知，甚至会导致合同无效。但这也不是全部，写合同的时候可以根据需要增加其他的条款。不过前提是约定的内容不违反国家强制性法律。关于如何撰写合同的内容，该注意的事项前文都已经叙述过了，唯一需要再次提醒的就是合同的文字一定要力保清晰无歧义。另外，要说明的一点是：只要不违背国家的强制性法律法规，同时属于合同法范畴内（婚姻、收养、继承等涉及人身关系的东西合同法是不管的，本文主要讨论的是商业合同），什么东西都可以在合同中约定。

最后，希望大家都能够写出合格的合同。