非物质文化遗产的知识产权保护模式探析——以福建省为例

张 娟

（福建中医药大学管理学院 福建福州 350122）

非物质文化遗产的知识产权保护模式探析
——以福建省为例

张 娟

（福建中医药大学管理学院 福建福州 350122）

福建省拥有丰富的非物质文化遗产资源。确立知识产权对非物质文化遗产保护的契合点，在现行知识产权制度的框架下，运用具体的知识产权制度对福建非物质文化遗产进行保护，并且全面评析该保护模式的优缺点，以期完善对福建非物质文化遗产的知识产权保护。

知识产权；福建非物质文化遗产；法律保护

一、知识产权对福建非物质文化遗产的可保护性

福建非物质文化遗产保护现状随着国家级、省级非物质文化遗产名录和代表性传承人的颁布、确立，福建非物质文化遗产资源正得到有效挖掘、展示和保护。全省目前有省级非物质文化遗产项目353项，其中113项列入国家级非物质文化遗产项目；省级非物质文化遗产项目代表性传承人411名，其中88名为国家级非物质文化遗产项目代表性传承人。

根据我国非物质文化遗产保护法规定的类型， 福建非物质文化遗产包括：(一)传统口头文学以及作为其载体的语言，包括福建各地区的方言及民间谚语、民间故事、民间歌谣、民间传说等。(二)传统美术、书法、音乐、舞蹈、戏剧、曲艺和杂技，包括福建各地区的传统戏剧、民间舞蹈、民间音乐、民间美术等；(三)传统技艺、医药和历法，包括各种具有福建特色的生产生活技艺、各种工艺美术制品的独特制作技艺、传统医药制作工艺等。可以看到，非物质文化遗产表现形态多样，涉及语言、表演艺术、社会实践、礼仪、节庆活动、知识和实践、传统手工艺及物化空间等方面。首先明确的是，并非所有类型的非物质文化遗产都适合用知识产权制度进行保护。

二、知识产权具体制度对福建非物质文化遗产的保护

(一)著作权及相邻权保护

首先可以明确用著作权保护的非物质文化遗产是民间文学艺术作品。到目前为止，世界上在著作权法或地区性著作权条约中明文保护民间文艺的国家已经超过40个。《民间文学艺术作品著作权保护条例》的制定呼声日高，条例规定了民间文学艺术作品享有著作权、主管机关将对民间文学艺术作品进行自愿登记、使用民间文学艺术作品需付酬以及侵害民间文学艺术作品应负法律责任等内容。对于民间文学艺术作品的保存人和整理人，应尊重其以适当方式署名的权利。利用民间文学艺术的元素或者素材进行后续创作，无需取得许可或者支付费用；形成具有独创性作品的，作者可依法获得完整的著作权保护，但应说明其作品的素材来源。不当利用民间文学艺术作品给特定民族或者区域群体精神权益造成损害的，人民法院可以判令不当利用人承担相应的民事责任。”

(二)专利权保护

《专利法》规定了申请专利必须具备的条件，发明专利和实用新型专利的可专利性为新颖性、创造性和实用性，外观设计专利的可专利性为新颖性、合法性和美观性。因此，现行专利制度对于以非物质文化遗产为基础而产生的新发明有着一定的适用空间。比如说，有些传统药物、自然成分及治疗用的植物组合物以及一些传统科技可以获得专利保护 。专利保护可以分为“主动保护”和“被动保护”两种方式。“主动保护”是非物质文化遗产的持有人对符合专利法要求的非物质文化遗产可以积极申请专利，获得专利权保护。对于我省的传统中医药，如利用东山宋金枣传统制作工艺、晋江灵源万应茶制作工艺、永定采善堂万应茶制作工艺开发出的新药可以申请发明专利。福鼎饼花工艺、武夷岩茶(大红袍)传统工艺技能等在符合条件的情况下也可以申请专利。“被动保护”是指，如果有他人已经或正在主张某项非物质文化遗产的专利权，非物质文化遗产的持有人可以以其不符合专利法的“创造性、新颖性和实用性”标准而提出复审申请，以防止他人不当占有非物质文化遗产，从而防止对非物质文化遗产的盗用。

(三)商标权及地理标志保护

1.商标法保护

商标权保护模式适用于商业开发中的一切非物质文化遗产的保护，尤其适用于保护原住民社区的特殊符号和标记。根据我国《商标法》，可以申请商标权保护的非物质文化遗产其主要可以分为两类：第一，原住民社区的手工艺人、商人利用传统资源经过传统工艺加工的商品、工艺品，或者反映原住民社区特性的服务，适于商业开发的，可以注册商品商标和服务商标。比如安溪蓝印花布、华安玉雕、永春纸织画等。第二，传统识别性标志也可以注册商标。原住居民、社区的原有标记、徽章、符号等在工商业使用中也可以申请为注册商标。片仔癀早已被认定为中国驰名商标，八宝印泥、蔡福美制鼓则已进行商标注册。另外，本省的一项国家级非物质文化遗产——浦南古傩，也已申请商标注册，它在进行商标注册后，只授权给正宗的表演团体使用，这样可以保护非物质文化遗产项目的传承；也可以跟一些旅游项目结合起来，对非物质文化遗产项目更好地进行开发、发展和传承。

2.地理标志保护

地理标志是标示某商品或服务来源于某地区，而该商品或服务的特定质量、信誉或其他特征，主要是由该地区的自然因素或人文因素所决定的标志。对传统社区、传统居民来说，可以通过保护含有传统符号和标记的商品或服务从而间接地保护非物质文化遗产。如果某种农产品、手工艺品或其他产品的特殊品质主要或完全取决于某一传统社区的非物质文化遗产，又与该特定的地理因素密切相关，那么可以通过保护该社区的地理标记来保护该产品，以提高产品的商业价值。如惠安石雕、德化陶瓷等，地理标志能够防止第三人使用被保护的标志或标记。

三、知识产权对非物质文化遗产保护的评析

首先，以著作权模式保护非物质文化遗产，在保护非物质文化遗产自体和相关传承人权益方面确实能够发挥作用。可以赋予权利人一系列著作权人的精神权利和物质权利，比如，属名权、演绎权、使用权、收益权等权利。但是同时也存在一定的缺陷，致使非物质文化遗产和现代著作权制度之间的矛盾日益凸显。如：不能够充分体现非物质文化遗产的群体性和世代流传性的特征，不能确保非物质文化遗产不断传承和创新，不能充分保护非物质文化遗产来源群体的权利。

其次，用专利模式保护非物质文化遗产，对于能较好产生市场效益的非物质文化遗产资源，通过专利制度能最大程度的获取收益。但是，存在的问题有：第一，非物质文化遗产较难以达到专利保护的新颖性和创造性的严格要求。第二，获得、维持和实施权利的成本过高，往往超出单个传承人的承受能力。第三，窃取行为易对传承人造成损害。窃取者通过种种渠道窃取传承人的非物质文化遗产并申请专利，凭藉良好的专业背景知识、先进的技术设备以及雄厚的资金支持，比传承人更容易获得专利批准。事实上，窃取非物质文化遗产并成功获得专利的已经不在少数。

最后，对于商业秘密保护的模式而言，商业秘密保护以秘密的方式保护技术信息和经营信息，没有期限限制，不需要进行申请审批和花费专利维持费用，可以弥补专利制度在保护非物质文化遗产方面的不足。对于那些传统工艺、传统配方、绝活、绝技、祖传秘方等权利人不愿意向外泄露的非物质文化遗产，可以运用商业秘密保护方式，实现其经济价值。其缺点在于，商业秘密一旦被公开，其所受到的保护随即终结。其次，由于“反向工程”并不属于侵犯商业秘密权的行为，商业秘密权人要使自己的权利能够存续，还必须使自己的商业秘密能够经受住“反向工程” 的挑战，而这并不是商业秘密权人自己可以控制的。

[1]httр://сulturе.gmw.сn/2011-12/05/соntеnt_3107956.htm.

[2]吴汉东,主编.知识产权法[М].北京大学出版社,第五版,第14页.

Intellectual property protection model of intangible cultural heritage -- Taking Fujian Province as an example

Zhang Juan

(Institute of Management,Fujian University of Traditional Chinese Medicine, Fuzhou Fujian,350122, China)

Fujian province has abundant non-material culture legacy. The intellectual property rights protection for the intangible cultural heritage of integration, in the framework of the existing intellectual property system, to use intellectual property rights system specific for the protection of Fujian intangible cultural heritage, and comprehensively analyzes the merits and demerits of the protected mode, in order to improve the intellectual property protection of the intangible cultural heritage of Fujian.

intellectual property; Fujian intangible cultural heritage; legal protection

D923.4

A

1000-9795（2014）03-0438-01

［责任编辑：陈怀民］

2014-01-14

张 娟（1981-），女，福建福州人，讲师，从事民法方向的研究。

福建省社会科学规划青年项目阶段性成果（2012C006）。