IPO改制个税缴纳悬疑

柏立团 周黎隽

有限责任公司整体变更为股份有限公司时，对于留存收益转增股本，自然人股东是否发生个人所得税的纳税义务，我国法律并无明晰的规定，从而造成实践中处理的混乱。标准的不清晰不但给发行人的IPO带来风险，而且给政府部门寻租带来了可能

有限责任公司改制为股份有限公司是拟IPO公司的必经历程。那么，净资产中的盈余公积与未分配利润转为注册资本时，相对于法人股东，自然人股东是否会产生个人所得税的纳税义务？

留存收益转增资本缴税争议

有限责任公司以净资产折股整体变更为股份有限公司时，通常分为三种情况：按照1∶1比例整体折股；净资产中一部分折股，其余转入资本公积，公司股本大于整体变更前有限责任公司的注册资本；净资产中一部分折股，其余转入资本公积，公司股本在整体变更前后未发生变化。股改实践中，前两种情形居多，第三种情形目前则从未在上市前的股改实践中出现过。

对于第一种情形，如果存在公司将未分配利润或者将从税后利润中提取的法定公积金和任意公积金转增注册资本的，实际上是该公司将未分配利润或盈余公积金以股息、红利方式向股东进行了分配，股东再以分得的股息、红利增加注册资本。对于第二种情况，鉴于其增加了股本总额，如果存在第一种情况中所述情形，则同样是公司分配股息、红利、股东再增资的过程。

前述过程中的税务处理，对法人股东来说多无异议，而对自然人股东来说，是否缴纳个人所得税并无共识。

一种观点认为，根据国税函发【1998】333号文的精神，以留存收益转增资本应视为将未分配利润或盈余公积金以股息、红利方式向股东进行了分配，股东再以分得的股息、红利增加注册资本，自然人股东从而产生个人所得税的纳税义务。另一种观点认为，有限责任公司改制为股份有限公司时，净资产折股是法定义务，并无税收法律明文规定此种情形下自然人股东需要缴纳个人所得税，股改时留存收益转增资本不应适用333号文。

变通应对：要么不缴，要么反补

这一争论由来已久，但国家税务总局从未给予明确的解释。于是在IPO实践中，对这一涉税问题，发行人、保荐人实施了三种变通的方法。

不缴纳，但做出相关承诺。此种情形下，首先由未缴纳个人所得税的自然人股东及实际控制人做出承诺，即：如因有关税务部门要求或决定，公司需要补缴或被追缴整体变更时全体自然人股东以净资产折股所涉及的个人所得税，或因公司当时未履行代扣代缴义务而承担罚款或损失，股东将按照整体变更时持有的公司股权比例承担公司补缴的个人所得税税款及其相关费用和损失，实际控制人对此承担连带责任。

律师的法律意见书则表述为：我国法律、法规没有规定有限公司变更设立股份有限公司时，盈余公积转增股本其自然人股东应缴纳个人所得税，所以律师认为出资人无需为此缴纳个人所得税；且自然人股东已做出承担可能的补缴或追缴责任的承诺，实际控制人也就此出具了承担连带责任的承诺，此种行为不会对发行人发行上市构成实质性影响。银之杰（300085）、海兰信（300065）、碧水源（300070）、智云股份（300097）、士兰微（600460）、天龙光电（300029）等均通过类似操作顺利过会并成功上市。

因税务局出具免缓征文件而不缴纳。发行人首先向主管税务机关提出不予缴纳或暂缓缴纳的申请，地方税务机关则依据地方性政策同意不予缴纳或暂缓缴纳。此种操作亦有法律依据，修订后的《中华人民共和国个人所得税法实施条例》就规定，如果需要减征个人所得税，其减征的幅度和期限由省、自治区、直辖市人民政府规定。例如万顺股份（300057）2007年6月股改时，以未分配利润转增资本9000万元，按转增前出资比例分别增加自然人杜成城、杜端凤的出资额8100 万元和900 万元。发行人对本次由未分配利润转增资本涉及的应缴个人所得税事宜，向汕头市地方税务局保税区税务分局提出免征申请。该局批复，“上述分配，是公司股东将其收益直接再投入用于企业的生产经营。且该公司是省科技厅2007 年认定的高新技术企业，因此，根据广东省地方税务局《关于贯彻落实省委、省政府关于依靠科技进步推动产业结构优化升级的决定的通知》（粤地税发[1998]221 号）第四项的规定，该项分配的收益不列为个人所得税计税所得额”。

另外，万顺股份原股东杜成城、杜端凤承诺：“若日后国家税务主管部门要求杜成城、杜端凤补缴因享受有关税收优惠政策而免缴的个人所得税，则杜成城与杜端凤将以承担连带责任方式，无条件全额承担公司上市前应代扣代缴的税款及/或因此所产生的所有相关费用，以保证公司的利益不因此而受到损害。”

河南新大新材料股份有限公司（300080）、广东高新兴通信股份有限公司（300098）等亦是通过税务机关的官方文件而得以免征个人所得税，顺利过会并成功上市。

老老实实缴纳。硅宝科技（300019）、科新机电（300092）、大立科技（002214）等公司在股改时，对于利用未分配利润及盈余公积转增注册资本，自然人股东均依据国税函发【1998】333号文缴纳了个人所得税。但从上市后持续的披露文件来看，已经缴纳的个人所得税税款地方财政均以财政补贴或税收返还的方式予以了一定形式的弥补。笔者相信，在做出这一税务处理之前，发行人与当地税务机关应该有过谅解与沟通。

综上，有限责任公司整体变更为股份有限公司时，对于留存收益转增股本自然人股东是否发生个人所得税的纳税义务，我国法律并无明晰的规定，从而造成实践中处理的混乱。标准的不清晰不但给发行人的IPO带来风险，而且给政府部门寻租带来了可能。为解决这一问题，亟待明朗的监管意见及清晰的税法解释。

（第一作者系上海大邦律师事务所合伙人，第二作者系杭州高新橡塑材料股份有限公司高管）