罗马法监护制度

付海涛 段玉明

（重庆城市管理职业学院 中国 重庆 401331）

现代监护制度是一项重要的民事法律制度，是对特殊民事主体的人身、财产及其他合法权益的监督与保护。监护制度的功能就在于补充民事行为能力有缺陷者的意思表示，使其民事行为符合法律规定，最终保护受监护人的权益。同时，监护制度兼有保障市场交易安全的作用。要深刻理解监护制度的丰富内涵，就必须回到其源头——罗马法中去探究和分析。

1 古罗马法的监护与继承相生相伴

古罗马时期，家庭财产实行共有，家长之外的任何人既不能处理家庭事务，更不能处置家庭财产。当年迈的家长突然去世，继承家庭财产的新家长，可能因为年幼或行为能力欠缺而不能很好的旅行管理职能。这时，为新家长指定监护人，帮助或代理其打理家庭事务、处置家庭财产，就显得十分重要和必须。在漫长的古罗马时期，监护制度完成了它初期的萌芽。值得一提的是，与监护制度同生共长的，还有另外一个法律制度——保佐。

“罗马古时，设置监护和保佐的目的是为了保护家族的财产利益。”[1]随着劳动工具的改革、生活方式的改善以及生产经验的积累，家庭的财产逐渐丰富，满足家庭成员的日常需求后还有相当的剩余。剩余财产的出现是财产私有的必然结果，然而，财产的似有和自由处置，导致许多自制力不强的年轻自由人大势挥霍财产，奢靡之风盛行，社会上出现了许多由富转贫的流浪者和破产者。为了保障整个家族和继承人的利益，古罗马法学家创造性的分设了监护和保佐制度，监护制度的主要功能是确保被监护人的人身健康和安全，保佐制度的主要功能是保障被监护人的财产不被挥霍或浪费。

2 监护制度正式成文于《十二铜表法》

古罗马共和时代初期，在罗马平民保民官和广大平民的共同努力下，罗马制定了传唤、审判、求偿、家父权等十部法律，雕刻在十块青铜板上，公布于罗马广场，这是人类历史上公布成文法的开端。公元前450年，针对铜表法的缺陷和不足，罗马又新制定了两表法律：《前五表之补充》和《后五表之补充》，加上前次公布的十表，共计十二表，这就是著名的《十二表法》。由于各表由青铜铸就，所以大家称之为《十二铜表法》。

监护制度就载于《十二铜表法》的第五表，名为“继承和监护”，共十条。第一条，妇女（不含维斯塔（Vesta）贞女）终身受监护。第二条，处于监护下的妇女，若非其监护人同意，就不能适用要式物转移时效的有关规定。第三条，自权人有权以遗嘱的方式处分自己的财产，也有权以遗嘱的方式为家属制定监护人。第四条，死者最近族亲依法继承未经遗嘱处分、也没有当然继承人的遗产。第五条，未经遗嘱处分、且无当然继承人和族亲的遗产由死者宗亲继承。第六条，在遗嘱没有指定监护人时，其族亲拥有法定监护权。第七条，没有保佐人的精神病人，由族亲保护其身体和财产；没有族亲时，由宗亲履行保护职责。拥有财产的浪费人没有其财产的管理权，由其族亲拥有担任其保佐人的权利。第八条，未立遗嘱、且没有当然继承人的获释奴的遗产归其恩主所有。第九条，继承人按应继比例享有被继承人的债权，承担相应的债务。第十条，按遗产分析诉处理遗产分割问题。

3 罗马法中监护制度的内涵

罗马法中的监护制度包括包括监护和保佐，其监护对象为自权人。罗马法把人分为自权人和他权人，他权人是指处在家长权、夫权或买主权支配之下的罗马市民。因为他权人受到其家长、丈夫或买主的管理和支配，所以对其不必再设置监护人或保佐人，监护制度也就不会保障他们的权益。与他权人相反，自权人能独立决定自己行为，并为自己行为负责。罗马法中的监护是一种具有人身和财产支配性的权力，而非强调意志和利益的权利，“在塞尔维所下的法律定义中，这位共和国时期最富有天才的法学家将监护定义为：‘对那些由于年龄原因而不能自我保护的自由人给予保护的、由市民法所赋予的权力。’”[2]为了保障精神病人和浪费人及其继承人的合法权益，罗马法设立了保佐制度，保佐就成为一般性的、临时性的职务。“最初，监护的作用主要在于补充被监护人的能力，保佐则是代被保佐人管理财产。这种区别到帝政后期便逐渐消失。”[3]

按照监护对象的不同，罗马法将监护分为：未适婚人监护及自权女子监护。所谓未适婚人的监护，就是指针对不在家父权之下的自权人所适用的监护，其监护对象包括：男性自权人（未满14岁）和女性自权人（未满12周岁）。未适婚人监护主要包括：一是，法定监护，由法律直接规定设定的、由被监护人的法定继承人担任的监护。二是，遗嘱监护，家长基于家族利益而订立遗嘱，为保护其未达适婚年龄的子女利益，为其指定监护人的监护。三是，官选监护，当发生既无法定监护人，也无遗嘱监护人的特殊情况时，根据申请由大法官（后改为执政官）等公职人员依法定职权和程序选定监护人的监护。四是，信托监护，这是一种钻法律漏洞的取巧监护，由买主和家长达成形式合法的协议，协议议定：家长以超过法定次数出卖其家属，被数次出让的家属依照法律规定当然脱离家长权，买主依据原达成的协议对脱离家长权的家属实施的监护。

自权女子监护是对适婚自权人女子 （12周岁以上，不含维斯塔（Vesta）贞女）的监护。自权女子监护包括为：一是，法定监护，由原家长、买主、恩主或宗亲担任监护人的监护。二是，遗嘱监护，自权女子的家父或丈夫订立遗嘱，为自权女子指定监护人或授权其自己选择、更换监护人的监护。三是，官选监护，其定义与未适婚人官选监护的定义相同。四是，信托监护，这是一种经由两次买卖，使该女子脱离父权和夫权而成为自由人，最终与有情人终成眷属的监护形式，风险性较高。“被监护的女子与其信任的朋友合谋，伪装买卖婚的法定形式与其朋友形成有夫权婚姻，再由该朋友将她出卖给女子的真心爱人而形成的有夫权监护。”[4]公元410年，特奥多西二世和霍诺里乌斯帝发布命令，适婚女子无论有无子女，均免除监护，女子监护制度在罗马法中终于寿终正寝了。

由于立法目的的趋同，设立保佐制度就是为了保护家族财产和法定继承人的利益；所以，保佐制度的构建与监护制度具有极大的相似性。根据保佐对象的不同，罗马法中的保佐包括：对精神病人的保佐、对浪费人的保佐和对适婚未成年人保佐，与当代监护制度比较，罗马法中将浪费人和适婚未成年人纳入保佐的范畴极具特色。设置浪费人保佐的最初目的是为防止其肆意挥霍继承来的祖产，后来，保佐的财产范围扩大至被监护人任何来源的财产。为了保护适婚未成年人的权益罗马制定了适婚未成年人保佐制度，经过帝政后期的改革，保佐与监护逐渐趋同，人们就不在区分监护和保佐了。

［1］周枏.罗马法原论[M].北京：商务印书馆，2001：261.

［2］[意]彼德罗·彭梵得.罗马法教科书[M].黄风，译.北京：中国政法大学出版社，2005：128－129.

［3］周枏.罗马法原论[M].北京：商务印书馆，2001：262.

［4］周枏.罗马法原论[M].北京：商务印书馆，2001：278－279.