海外石油工程技术服务合同法律风险辨析

□ 文/黄磊

海外石油工程技术服务合同法律风险辨析

□ 文/黄磊

我国石油行业在海外的工程技术服务专业主要包括钻井、修井、测井、录井、试油等，海外运营方式主要体现为工程技术服务承包。在石油工程技术服务领域，工程合同的投标和签署是承包商为业主提供作业服务、运营海外项目的先导环节和重要阶段。通常海外石油工程技术服务合同环节包括业主招标、承包商准备标书、投标、授标、签约等阶段。在这个环节有效地开展法律风险防控，将会为之后的合同执行、作业和生产经营奠定事前预防的良好基础。

充分开展法律调研稳妥选择招标方

走出国门，踏入新的国度，就意味着陌生的规则、环境和文化。要在陌生的国家开展市场竞争，首先面临的即是对各种情况的不熟悉和不了解。因此，前期的法律调研就显得至关重要。作为石油工程承包商，结合自身业务特点，应当在前期重点对新市场所在国家的外商投资法、公司法、石油法、招投标法、外汇法、财税法、海关法、合同法、劳动法和环保法等法律进行调研和分析，并就此形成该国的《法律环境调研报告》，为今后的项目运作和商务模式设立奠定坚实的基础。调研的充分、详细与否，如税赋和外汇管制等，将直接影响投标报价，如果存在盲点和风险的投标被业主授标签约，这样的“先天不足”将会为之后的项目运作带来巨大的风险。

准确理解标书防控合同关键风险点

业主招标具有要约邀请的法律性质，而承包商投标属于发出要约。在投标环节对标书中合同条款的表述、工作量、适用法律和支付等关键要素的把握和控制，是海外石油工程技术服务合同的关键环节。

首先要准确理解标书及其法律文件，选择适格的投标主体。国际招标通常使用英文作为法律文件语言，如果因为语言障碍，对招标文件和投标文件的语言理解不透，或在未充分理解标书的情况下做出了不切合实际的承诺，轻则失标，重则埋下隐患，导致今后双方的纠纷或造成重大损失。在理解标书的同时要保证投标主体适格。缘于业主所在国的法律要求和行业惯例，业主对于承包商主体资格通常会有比较明确的要求和限制。如墨西哥就曾要求参与竞标的石油工程技术承包商必须属于安第斯成员国国籍的法人并且注册资金必须达到一定金额方可具备投标资格。在这种情况下，如果事前市场调研充分，对标书进行了准确的研读和理解，就可以选择在墨西哥设立符合要求的全资子企业，或者采取与在安第斯成员国设立的其他关联企业联合投标的方式参与竞标。

靳洋/供图

其次是要在投标过程中重点关注合同条款中的关键要素，如在招标文件中未详细叙述或有歧义，应当在第一时间内向业主提出澄清，再制定投标方案。通常情况下，应当重点关注的关键要素有：

一是最低工作量是否明确无误。石油工程技术服务合同中的标的通常为“scope of work”，即具体的工作量。在业主生产计划不十分明确的情况下，往往会对工作量进行原则性的约定和承诺，甚至进行口头承诺。如最低工作量不明确，往往会导致合同标的不清晰的法律风险。

二是业主的付款方式和机制。如对我方不利应当及时提出异议，并提出建议方案。通常业主会采取直接付款的方式，但是不排除个别国家或者业主选择非常规的付款方式，进而造成承包商结算工程款困难，从而影响整个合同义务的履行。

三是各类费用的补偿规定是否齐备。对石油工程技术服务过程中的各类费用补偿应当在合同中予以明确，尤其包括待工期间的费用补偿、额外工作的费用补偿等项目应当予以重点关注。如待工期间的费用补偿需要与不可抗力条款进行密切联系，在一些南美国家，由于罢工较为普遍，此时应将“非因承包商过失导致的罢工期间的费用由业主进行补偿”纳入合同与业主协商。

四是妥善选择争议解决方式和适用法律。争议解决方式和适用法律选择不当的法律风险，主要体现为双方对争议解决方式约定不明确或者操作性不强，无法通过有效的途径解决争议；或是一方对合同适用的法律不熟悉或选择稳定性不强的适用法律。需注意有的国家对于在其国内的所有石油开采及服务活动均有适用本国法律的强制性规定，如苏丹、伊朗等，这时只能选择该国法律，但是在争议解决方式的约定上可以尽量争取在第三国选择仲裁机构。

最后在标书准备完毕后，应保证及时投标。

正确签署合同及时履行相关合同义务

授标是业主做出承诺，双方达成最终意向的环节。承包商在发出要约（投标）后，业主经过对所有竞标承包商的技术和商务审查，进行甄选，从中选取性价比最高的承包方案，进而予以授标，并开展合同的谈判和最终签约。虽然在授标后，还存在与业主进行合同谈判的可能性，但是一旦授标，基本上整个石油工程技术服务合同的基础性权利义务关系已经成立并生效。

首先应准确理解授标文件。授标是业主接受承包商要约，做出承诺意思表示的标志性环节。但是对于授标函名称和表述的理解往往产生法律风险。正规的授标函应当为“Letter of Award”，而有时业主会发出“Letter of Intention”，仅仅表明有合作的意向，但不具备承诺的效力，需要进一步确认谈判后方才确定中标的承包商，或者业主发出的授标函会附有一定的条件限制。在此情形下，准确理解授标文件并及时开展下步工作就尤其重要。

其次，在投标阶段和签约后应当及时办理各类保函，并做好风险防控。保函是指业主为确保承包商具备充分的投标或履约能力，而要求第三方为承包商能够充分履行约定义务而做出的书面保证。保函通常包括投标保函和履约保函，而进行保证的第三人一般要求为具备国际声誉的银行或者承包商的母公司。在保函环节，因为构成保证条件的不严格、期限及延期条件不明确、保函转让限制及条件不明确、保函的适用法律和争议解决机制不当，都将产生一定的法律风险。尤其需要注意的是许多业主会要求承包商的母公司或关联公司作为保证人。由于我国石油行业甲乙方一体化的企业模式，工程技术服务承包商的母公司及其关联方往往是上市公司，一旦保函沉没，母公司将承担连带赔偿责任，不仅会为石油工程技术服务承包商造成法律风险，也会牵涉到母公司及其上市企业，进而产生资本市场波动，带来连锁反应。

再次是要妥善办理执行所在国项目所需的各类行政许可手续。在石油工程技术服务合同的执行过程中，因为施工有较高的安全环保要求，或者涉及非常规类原材料，如测井工序中涉及放射源和火药等军品的使用，当地国政府通常会要求承包商在施工前办理各类行政许可。而根据国家不同，对于行政许可的要求也不尽相同。承包商需要在正式履行合同前履行各类行政许可程序，以预防当地国政府的行政处罚或行政诉讼。

与此同时，为了充分规避自身风险，承包商应当未雨绸缪地办理各类行业保险。主要包括劳工赔偿险、设备损坏、灭失险和第三方综合责任险。承包商在投标报价阶段也应当充分调研，将保险费纳入工程款的报价之中，并根据合同要求正确投保。许多国家业主会要求承包商必须在当地国的保险企业投保，如果我国企业出于索赔便利的考虑而在我国国内投保，也十分容易产生违约而被合同相对方业主要求承担违约责任、解除合同的法律风险。

作者单位：中国石油集团长城钻探工程有限公司企管法规处