沈家本与中国第一部“民法典”

沈厚铎

1902年，即清光绪二十八年，沈家本以刑部右侍郎的身份被任命为修订法律大臣，开始了他为中国法治近代化呕心沥血的10年。

因为《大清律》作为中国最后一部传统法典，依然是以刑为主的模式，也是最受西方攻击的对象，所以沈家本的修律首先从刑律着手。

1906年，清廷颁旨“大理院正卿作为正二品，着沈家本补授”。于是，沈家本成为我国具有近代意义的最高法院第一任院长，开始了对中国司法制度的改革。他组织制定《大理院审判编制法》《高等法院编制法》等，第一次建立了具有近代意义的分层审判制度。

1907年，沈家本奏进的《遵议满汉通行刑律折》获准，满汉异法从此消除，满族人的司法特权从此丧失。

《法院编制法》经宪政编查馆核定，明确设立检察厅和检察官。因为强调法院专司审判，反对行政干涉司法，使法部失去审判权，激起法部的强烈反对，引发了一场激烈的权限之争。而且，修订法律馆，原是刑部的下属机构，沈家本调任大理院仍掌管修订法律馆也被攻击为“贪权”。

为平息两个部门的争论，清廷将法部侍郎张仁黻与沈家本对调，沈家本于是又回到了法部。沈家本感到了无法承受的压力，奏请辞去修律大臣的职务。但宪政编查馆不以为然，驳回了沈家本的辞呈。

于是，沈家本着手整顿几乎停滞的修订法律馆，一方面继续完成《大清新刑律》的编修，另一方面配合各部组织编纂部门法，与礼部搭档编纂《大清民律》。

1908年十月初四，沈家本以修律大臣身份呈递一份奏章，报告了关于聘请日本法学博士志田钾太郎协助制定商法，选定“在京师之日本法学博士冈田朝太郎、小河滋次郎、法学士松冈义正，分任刑法、民法、刑民诉讼法法律顾问，以备参考”的打算。同时，他还建议“派员调查各省民商习惯”，并指出修订民、商之法，既要“酌采各国成法，而不戾中国之礼教民情为宗旨”。

同日，沈家本又奏明，选派梁庆桂等47人为各省谘议官，“于法制要端，风俗习惯，各当报告条陈，用备参考”，也即为制定民法进行全国性调查。

到了宣统元年（1909年）正月二十六日，沈家本和另一位修订法律大臣俞廉三呈奏了一份已办事宜缮具清单。这份清单除了报告翻译了十数种外国法学经典著作，还报告拟定了一批法律，包括《现行刑律》《民律·亲属法》总则第二至七章、《民律·承继法》总则至六章等。同时，推荐翰林院编修朱汝珍“前赴东南各省，将民俗商情详细调查”。

1911年9月，《大清民律草案》编纂告竣。然而不久后，清帝宣布逊位，大清王朝寿终正寝，其修订的法律，包括《大清新刑律》《大清民律草案》等具有近代意义的法律，随之作废。

《大清民律草案》對后世民法立法的意义首先是使中国传统法的以刑代民、民刑合体的法律形式得到了彻底改变;其次是采纳各国通行的民法原则，作为第一部“民法典”，为后世民事法立法开启了先河;其三是引进了西方先进的法学概念，如债权、物权、亲属、继承、契约等;第四则是充分考虑中国特定的国情民风，确定最适合中国风俗习惯的法则，并适应中华社会演进的需要。

（摘自《法治周末》）