学好法规、把握尺度、拍好可用的照片

武永明

2020 年7 月15 日至8 月15 日是我们《影像评论》小组精心策划的学习法规活动月，根据小组要求，小组五位发起人都要率先用自己的文章、作品、对话做靶子，激发大家研讨的积极性和学习法规的自觉性，让活动月不走过场、不流形式，扎扎实实让摄影人在学习研讨中，从思想与行动上有收获、有提高、有长进、有新成果。

为此我拿出一批老照片，同时又带着法规的意识去拍了些新片，加以整理，理出了讨论中我认为应该理清的三大问题，作为对摄影肖像权的判断与理解。

我认为摄影应主要围绕肖像权问题掌控作品的三个判断。

第一类是无需肖像权许可的作品，主要是不以人物为主体的风景、建筑、生态、动物、静物以及社会纪实、艺术创作的作品，判断标准是作品没有分层次细腻表现以人为主体的主题内容，而是以景观、气势、场面为主题，这类作品不用许可，可大胆拍，尽情使用发表。

第二类为需要有肖像权许可的作品，其作品画面明显可辨是以人为视觉中心，以人的肢体语言来叙事和表达作品的主题思想，画面中其它陪体、环境是衬景，是为该作品中人物的情感与寓意的表达而服务的。判断标准是，离开人物主体，后面的一切场面将成为无主题的碎片。此作品不能盲目拍，事先和事后要充分考量如何获得肖像权人的许可授权，否则拍了在使用和发表时有侵权的风险。这类作品是新法规时代摄影人最核心最需动心思的关键环节，需三思而后行。

第三类为有肖像权争议的作品。其作品以人物为主体，但画面虚实融合很难辨证，只有肖像权人可能辨认出自己，或是作品没有人体大部分，只有局部的手、脚、背影、特殊标记的服饰，或有多重曝光渲染而异化的人体造型，人物个体有的可辨有的不可辨，较有难度定位肖像权人影像。判断标准可能众说纷纭，加上艺术手法的转换，使该作品处于肖像权与非肖像权的交界处，这类作品也不计其数，值得深度讨论。

上述三类作品需要通过学习理论、学习法规并结合实存影像以及大家的判断来理清多方的权益关系。

为了使大家通过案例来剖折，本人推出我的新老照几十幅供大家争辩是非，首先以我的理解已把本人作品划分定性三类，至于分的对不对，恳请大家帮助决断，借此促进研讨深度、提高学习质量。

第一类无需肖像权许可：

如图（1），作品拍于沈阳烈士陵园。此片以战斗英雄为主体，以周围群众为客体，以烈士英雄纪念碑为环境特征，构成特定公共环境下的公众人物与群众互动的感人情景。在发表中也是以公共利益、赞美英雄为目标进行宣传，按法规界定应是无肖像权争议的合理使用，其它群众的出现是为主体而出现的，不必群体许可。这样为公共利益而出现公众人物的活动是很多的。但公众人物如在搞商品推销，那就产生肖像权许可问题，甚至会对周围被拍人群产生侵权行为。如图（2），虽以人的动态贯穿画面的全部位置，但没有人物突出的主体，是拍照大场景为目的，无肖像权之说。

图（1）

图（2）

图（3）

图（4）

图（5）

图（6）

第二类需要肖像权许可：

如图（3），作品以人物为主体呈现劳动者在闹市街旁休息的场面，共享单车、摩托车都具有时代特征，背景墙照片也恰到好处托出了主体的内涵，但肖像权人可提出作者未经允许侵害他光膀子的隐私权，而背景照没有侵权，只是在不可避免的环境下拍照，不是主体。但发表需前景四人签名许可使用，其中一人不同意，照片也很难公开发表。而且此片也不是重要新闻，也无法通过合法部门合理使用。

如图（4），作品以动静虚实的手法，反映地摊百姓的生活趣闻。但照片主体的老大爷却很清晰可确认，属于有肖像权问题。尽管这类照片追责甚少，但公开发表不应总怀侥幸心态，尤其近期的好作品，应采取追认的举措，减少过多作品失效。

第三类肖像权有争议：

如图（5），作品近期拍于中街，运用慢速度拍，有意让游人模糊，既增加艺术性的动感，又避免追认许可的难度。但是模糊程度不同，辨认结果也不同，模糊不等于沒有肖像权问题，此片如较真起来，画面左侧两人完全可以通过自己特点的色彩服装辨认肖像。此片处于一二类之间，属有争议作品。

如图（6），作品近期拍于中街的某一展览，手与手臂显然是被拍者的，但被拍者也在拍别人作品的照片，这一戏剧性取景，构成了耐人寻味的遐想空间和审美情趣。有人认为拿手机拍照人无法辨认是自己，因而没构成侵权，但墙上的画被拍得扭曲了原作品风格，有歪曲他人著作权的嫌疑；也有人认为墙上照片只是作品背景不存在诋毁之意，更无权益是非，主体是手机拍照人，确有肖像权许可问题，应追认后免责使用。

上面所列举的这三类作品的分类只是我个人在学习法规、理清摄影法律问题的主题研讨与学习中的初步认识，为了说清观点，我还特意亲临现场拍回一些案例加以补充，目的是从法理到实践深化对肖像权的侵权与不侵权的贯通理解。其实拍照不仅仅是涉及肖像权问题，还有隐私权、名誉权、网络信息传播权等问题，只有理清拍与被拍的法律关系，以及相互合理、平等的权益平衡，尤其是第三类有争议作品有了更贴近法规的约束，才能让作者以更精准的站位、更规范的创作路径和更清醒的头脑来创造适应这时代要求的作品。