中国民营企业如何迎接合规新挑战

【摘 要】 合规事件频发，充分说明合规俨然已成为中国民营企业所面临的一项新挑战。合规，是指企业及其员工的经营活动符合法律法规、监管规定、行业准则和自身章程、制度以及国际条约、规则等要求。合规风险，是指企业在经营中可能因存在违法违规乃至犯罪行为，而遭受行政监管部门处罚和司法机关追究刑事责任的风险。有效的合规制度，能够实现企业责任与员工、第三方、被并购方、客户等多方责任的有效切割。新挑战蕴含着新机遇，而机遇只青睐有准备的人。

【关键词】 民营企业 合规 合规风险 新挑战 新机遇

引 言

近年来，“合规”俨然已成为中国民营企业所面临的一项新挑战。然而，对于什么是合规，合规的意义何在，不合规会带来哪些风险，以及如何迎接这一新挑战，许多民营企业家仍然一头雾水。笔者试图通过本文拨开这团迷雾，协助广大民营企业家云开雾霁，并以此为契机化挑战为机遇。

一、什么是合规

合规，是指公司企业及其员工的经营活动符合法律法规、监管规定、行业准则和自身章程、制度以及国际条约、规则等要求。

一般认为，合规起源于美国。1977年，美国颁布《反海外腐败法》，以惩治甚嚣尘上的该国公司海外贿赂行为、规范该国公司的海外经营活动。及至1990年代，合规逐渐在发达资本主义国家盛行，各国相继颁布了要求和鼓励本国公司企业合规的法律规范。

二、什么是合规风险

合规风险作为企业的主要风险之一，有其自身特点，既不同于经营风险，也有别于法律风险。

企业经营风险也称业务风险，是企业在开展生产、销售、质量保障等各种经营活动过程中，所面临的投资是否得到回报、企业有无营利，以及生存和发展问题的风险，该等风险统称为经营风险，属于经济学研究的范畴。企业法律风险，是指因法律法规因素所引致的由企业承担的潜在经济损失或其他损害的风险，其范畴远大于合规风险。例如，合同条款约定不当、合作伙伴违约或违法所带来的风险便属于典型的法律风险。

企业合规风险，是指企业在经营中可能因存在违法违规乃至犯罪行为，而遭受行政监管部门处罚和司法机关追究刑事责任的风险。合规风险一旦转为现实，轻则招致主管行政机关的处罚，重则导致企业及其主要人员的刑事责任，甚至造成企业破产、解散的后果。

三、中国合规大事件

（一）湖南建工集团的世界银行合规案

2013年，世界银行调查发现，湖南建工集团有限公司（以下简称湖南建工）在竞标一项由世界银行资助的道路翻修工程的过程中，提供了虚假的业绩文件，该行为客观上已构成《世界银行集团诚信合规指引》所定义的欺诈行为。对此，湖南建工予以承认，并配合了世界银行的调查。2013年10月，世界银行对该公司作出“附解除条件的取消资格”的制裁决定。根据该制裁决定，湖南建工及其关联企业在两年内不得参与世界银行资助的项目，也不得因世界银行贷款而获益;两年制裁期满时，该公司满足以下两个条件，方可申请恢复资格：一是针对被制裁的违规行为采取了适当的补救措施;二是建立并执行了符合世界银行要求的企业诚信合规计划。

湖南建工为解除制裁，避免更大损失，组建了专门的合规部门、聘请律师提供合规专项服务，并在世界银行的监督下建立起诚信合规体系。经过几年的合规努力，湖南建工终于获得世界银行的认可，并于2017年6月29日收到世界银行发出的解除制裁通知书。

（二）中国行政和解协议第一案

2015年2月，我国证监会发布《行政和解试点实施办法》（证监会令第114号），在证券期货领域试点行政和解制度。2016年7月，证监会发现高盛（亚洲）有限责任公司（以下简称高盛亚洲）、北京高华证券有限责任公司（以下简称高华证券）及其交易员在证券期货交易中可能存在违规行为，并对上述主体进行立案调查。

2019年4月23日，高盛亚洲、高华证券及其交易員与证监会达成行政和解：除缴纳行政和解金1.5亿元之外，还按证监会的要求完成合规整改。

（三）雀巢公司合规无罪辩护案

2011年至2013年9月，雀巢（中国）有限公司西北区市场营销经理人员郑某、杨某及多名销售人员为达到抢占市场份额、销售雀巢奶粉的目的，通过拉关系、支付好处费等手段，多次通过兰州多家医院的医务人员非法获取公民个人信息。其后，兰州市城关区人民检察院以郑某、杨某、杨某甲、李某某、杜某某、孙某涉嫌非法获取公民个人信息罪;王某甲、丁某某、杨某甲涉嫌出售、非法提供公民个人信息罪为由，于2016年3月23日向人民法院提起公诉。

在诉讼过程中，被告人郑某、杨某等的辩护律师提出其行为是公司行为，本案应属单位犯罪。对此，雀巢公司举示《雀巢合规宪章》、《雀巢指示》（取自雀巢公司员工培训教材）、《关于与保健系统关系的图文指引》等证据，这些文件明确规定“对医务专业人员不得进行金钱、物质引诱”。同时，雀巢公司还举示了所有营养专员已接受公司培训并签署承诺函的证据，以证明其已建立有效的合规计划，本案中被告人的员工行为应属个人行为、与公司无关。

法院经审理认为，以上合规文件充分证明雀巢公司已尽到合规管理义务，具有规避、防范合规风险的意识，并进行了合规培训，本案被告人违反雀巢公司的合规管理规定，应属个人行为。

四、企业合规的重要意义

（一）合规能够有效防止道德风险、为企业提供护身符

有效的合规制度，能够实现企业责任与员工、第三方、被并购方、客户等多方责任的有效切割。企业之所以要建立和改进合规计划，其直接动因就在于运用合规管理体系来切割企业责任与相关自然人、单位的责任，从而有效预防、监控和摆脱相关法律风险。

前述“雀巢案”已充分说明，有效的企业合规能够防止企业道德风险、切割单位责任和员工责任，成为无罪抗辩的理由和企业的护身符。

（二）合规能够完善公司治理、提高企业经营效益

有人说合规是生产力，能够有效推动企业经济发展。笔者认为，合规虽不是经济学意义上的生产力，但事实证明几乎所有建立了完善合规体系的企业，都实现了良好运营，并取得了较高经营效益。

中兴合规案中，中兴公司两度被美国开出巨额罚单，该案的发生俨然成为了中国企业合规管理的里程碑式事件。在该案发生后，中兴公司不但完善了合规制度，还更深层次地重构其公司治理体系、更换高级管理人员，使公司较快较好地恢复经营活动。

（三）合规能提高企业商誉、为企业赢得有利营商环境

商誉作为企业的一项无形资产，日益成为企业无可替代的重要财富。已经建立健全合规体系的企业，往往更容易获得客户和监管部门的认可，并能在市场经济中取得良好商誉，在激烈的市场竞争中处于优势位置，更可能中标重大经济项目;在遇到经济困难时，也更容易获得资金支持。由此可见，合规对提高企业商誉、赢得有利营商环境和交易机会极其重要。

本世纪之初，德国西门子公司也曾深受商业贿赂及违规经营问题困扰。在与有关监管和司法部门达成和解后，西门子重建了公司的合规体系，使之成为现代企业合规体系的典范，其产品也随之备受各国政府和百姓青睐。

五、中国民营企业如何迎接合规这一新挑战

新挑战往往蕴含着新机遇，而机遇只青睐有准备的人。笔者认为，中国民营企业要迎接合规这一新挑战，提升合规经营能力、化挑战为机遇，需要做到以下几点：

（一）要树立企业高层和实际控制人的合规意识，建立系统的企业合规文化。只有当企业自上而下地灌输诚信与正直的合规文化，并由董事会和高级管理层作出表率时，一线员工才会上行下效，时刻保持合规意识，如此一来，合规才能贯穿企业整体，合规才能最富成效。

（二）要建立拥有独立组织架构和独立权限的合规部门。能够发挥真实功效的合规部门，都应独立于其他部门而单独设立，而不能下辖于其他管理部门。同时，合规部门的负责人应当直接隶属于董事会或执行董事，其合规工作不应受到其他部门的干扰或制约。如此方能保障合规工作的开展独立高效，并令合规管理成效立竿见影。

（三）设置专门的制度保障和激励措施，促进企业合规管理制度的实施，加强具体管控措施的执行。这是由于如果企业僅有纸面上的合规制度但未付诸实际执行，则往往会比合规制度阙如的境况更为糟糕。

（四）主动邀请第三方机构协助开展合规检查。主动邀请监管部门或专业律师事务所，从第三方角度对企业进行合规检查或尽调，对企业的制度瑕疵或不合规行为予以及时纠正，以令企业行为时刻经得起合规考验。

（五）对现有生产经营模式进行适当调整。若在生产经营模式和交易习惯上，企业总是游走在合规灰色地带、打“擦边球”，甚至通过生产销售伪劣产品，或通过商业贿赂等违规违法行为开展经营活动的，则建议企业尽快调整原有生产经营模式和交易习惯，及时建立有效的合规机制，化解合规风险。

【参考文献】

[1] 陈瑞华：企业合规基本理论，法律出版社，2020年8月版。

[2] 郭青红：企业合规管理体系实务指南，人民法院出版社，2019年3月版。

[3] 战飞扬：公司合规 创始人避免败局的法商之道，人民日报出版社，2019年7月版。

作者简介：刘建增、1981年出生、男、广西东兰、中级律师、法学硕士研究生学位、民商法方向。