浅析西周及其以前的刑法思想

吴杰

摘要：从历史的进程看，可以说，中国古代刑法思想源起三代，，兴于战国，丰在汉魏，亡自清末。西周以前，律学比较零散，没有形成体系，但《尚书》等古籍中有相当丰富的刑法思想，尚待整理。战国时期，百家争鸣，各学派相互争辩，学术思想空前活跃。倡言法治，在法律理论上有很高的成就。

关键词：西周;刑法;思想

一、西周及其以前的刑法思想

（一）恭喻天罚，主张刑法代表天地的旨意

在西周及其远古时代，法律有很强的自然法理的成分。即当时的人，认为有一种足以支配自然和支配世界的力量。是“天”或“上帝”。但是这个时期中国所谓的“上帝”并不是西方宗教中的上帝，它并不是一个具有人格意志或宗教色彩的神，而是一种无法解释的力量或规则。，是必须崇拜和服从的全能的最高权威。世界上的一切，包括王位的更换、政府的建立、法律的制定、国家的治理，都必须服从“天”。因为“天”既洞察一切，又判定万物，，它的旨意即是天地的法则。法律就是这种天意的反映。

这种思想的哲学基础是天人对天堂的感知。前秦时期的天国观实际上是对自然与社会关系的两个方面的理解。由于生产力低下，大自然对人们来说是一个神秘的谜。人们敬畏自然。只好顶礼膜拜;而且统治者也认识到假借天威，管理国家比仅以自己的本来面目统驭百姓更为有效。凡是帝王的一举一动，都是天的意志的体现，因而也就当然合理;一切政事举措、规章制度都是上帝的赐予，百姓更必须无条件的接受。

（二）礼刑并用，强调刑辅礼主

礼在中国有着非常特殊的地位和作用。在西方，礼一般限于社会交往、日常生活和个人修养;在中国，礼是治国安邦的大法。古代学者对礼的推崇，上纲上线，推崇极致。后世以儒家为首的诸子百家受其影响深远。中国自古便被称为"礼仪之邦"，其根本原因也在于此。其实，礼的起源很早，在原始社会末期就有的祭祀仪式。由于对神明的敬畏，形成重礼的传统，礼的作用日益扩大，广泛地深入到社会生活的各个领域，大至行军打仗、诸侯会盟、春耕秋收;小至婚丧嫁娶，宴饮会友都必须行礼如仪，受到礼的规范约束。

礼与法都是统治者治理国家，管理社会，统驭人民的手段，都是一种行为规范，都有一定的国家强制力作后盾，但两者的作用与功能又有许多不同。礼的本质是"异"，即强调等级差别，所谓“乐者为同，礼者为异”;法的本质是“同”所谓"刑无等级"。在作用上，刑与礼，有表里之间、标本之间、辅助之间的关系。一般而言，礼多规定应为之事，法多规定禁为之事;礼限之于未然，法紧之于已然;礼之不容，多为法之所禁，礼之所容，亦为法所不禁。所谓出于礼则入于刑。礼法并用的思想对中国封建刑法的影响十分深远，为历代儒家所崇。

（三）以刑弼教，强调刑法教育作用

这一点同出礼入刑的思想有共同之处，但二者的角度不同，出礼入刑，讲的是礼和刑的关系，以刑弼教，讲的则是刑法的作用。多大人认为封建刑法只讲惩罚而不讲教育，这种看法太過于片面。当时的统治者对刑法的目的有深刻的认识。例如《，大禹谟》提出的“刑期于无刑罚”。这意味着刑法不能轻易地用于不遵守法令而不接受教学的人。只有当刑罚能够预防或消除犯罪时，才能使用刑罚。《酒诰》提出对聚众饮酒的要处以死刑，而对于殷商的旧臣和工匠沉湎于酒的则应“勿庸杀之，故惟教之”。在当时提出“无刑监禁，辟以止辟"，主张刑法的终极追求是"无刑"、"止辟"。可以说是对刑法目的认识的深化。

（四）刑法宜"中"，追求刑法的平允

从《君陈》提出的“从容以和”，到主张执行刑法的标准要“唯厥中”等论述来看，都强调刑法应当平允、宽和。在《吕刑》中对"中"有更充分的阐述，如认为刑法的制定要贯彻宽大精神，指责苗民丧国绝祀的原因就在于滥施刑法，只有公平公正地执行刑法才能使百姓崇德向善，在具体的刑法制度上，则实行"五刑之疑有赦，五罚之疑有赦"等。

（五）原心论罪，强调主观罪过

西周以其以前的统治者们都主张刑故宥过。故意犯罪、累犯，哪怕是小罪，也要严惩不贷;若是过失犯罪和偶犯，即使是大罪，只要彻底坦白交代，也不能处死。

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