网约工被炒鱿鱼应依法维权

陈烜

实践中，经常有网约工被炒鱿鱼的情况发生。一般而言，网络平台企业做出解除与网约工劳动合同的决定，大多是有充分依据，且经过慎重决定的。但此时被炒鱿鱼的网约工仍应据理力争，利用相关法律规定维护自身的合法权益。

案例一         2016年1月4日，沈伟明与广州市白云出租汽车集团有限公司（以下简称白云公司）及其分公司签订为期一年的约租车司机劳动合同，约定试用期为三个月。3月11日，白云公司以沈伟明营运情况不佳为由与其协商解除劳动合同，沈伟明提出异议，并引发诉讼。经查，双方约定试用期为2016年1月11日至3月10日，即沈伟明2016年2月营运数据系在试用期内产生的数据。

广州市白云区人民法院审理认为：沈伟明与白云公司签订劳动合同，双方自约定的合同期限起始日起建立劳动关系。白云公司解除与沈伟明之间的劳动合同的原因，是沈伟明在2016年2月营运的总举手率低于70%，严重违反了公司的规章制度。由于试用期是用人单位对劳动者是否符合岗位要求进行考核的法定期间，劳动者不符合录用条件或严重违反用人单位的规章制度的，用人单位依法应在试用期届满前做出合同解除与否的决定。现白云公司在2016年3月10日的试用期届满前没有解除合同，应当视为该公司明知沈伟明在上月营运数据未达标，但仍同意录用沈伟明，即放弃了以上述理由解除双方劳动合同的权利。因此，白云公司在试用期届满后，再以沈伟明在试用期内的营运数据没有达标为由解除劳动合同，已超出了行使解除权的期限，依法应当承担违法解除劳动合同的法律后果。遂于2017年5月判决白云公司支付沈伟明违法解除劳动合同的赔偿金3014元。

本案白云公司关于网约车司机举手率的要求，属于对网约车司机工作绩效的考核，是对网约车司机工作岗位的要求。沈伟明于2016年2月举手率未达到70%，性质上属于工作绩效未达标，不能胜任工作。按照相关法律规定，在此情况下，白云公司应对沈伟明进行培训或调整工作岗位，仍然不能胜任工作的，才可以解除劳动关系。可见，本案即为逾期行使合同解除权，导致网约平台败诉的典型一例。

案例二         2015年3月25日，胡军到福建优驾青岛分公司（以下简称优驾分公司）从事网约车驾驶员工作，双方订立了从当日起为期三年的劳动合同。2016年7月27日胡军在《培训签到表》中签字，承诺执行公司规章制度及处罚内容。经查，公司相关规章制度规定，擅自向客户收取现金属于严重违反公司规章制度行为，公司有权与司机解除劳动合同。2016年11月4日，优驾分公司以胡军私收顾客现金，严重违反公司规章制度为由，解除了双方的劳动合同。青岛市劳动人事争议仲裁委员会受理此案后，裁决优驾分公司支付胡军违法解除劳动合同赔偿金9471.60元。

青岛市市北区人民法院审理认为，我国《劳动合同法》规定，劳动者严重违反用人单位规章制度，严重失职，给用人单位造成重大损害的，用人單位可以解除劳动合同。但优驾分公司主张胡军私收顾客现金，违反公司规章制度，应当举证证明。现优驾分公司提交的证据均未体现胡军存在收受现金的行为，优驾分公司以此为由解除与胡军的劳动合同，应属违法解除。遂判决优驾分公司支付胡军违法解除劳动合同赔偿金9471.60元。

我国《劳动合同法》第39条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的;（二）严重违反用人单位的规章制度的……以上两种情形，法律明确规定用人单位须举证证明劳动者不符合录用条件、劳动者确系严重违纪等。也就是说，即便劳动者确实符合上述法律规定的解除合同的条件，但如果用人单位不能提供证据证明劳动者不符合录用条件及违反规章制度方面的证据，则仍可能会因违法解除也被法院判决承担赔偿金。

关于违反用人单位规章制度问题，还有一个规章制度本身的合法性问题。按照我国《劳动合同法》第80条的规定，用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告;给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。因此，以违反法律、法规规定的规章制度为由解除劳动合同的，将不会得到法院的支持。相反，劳动者可以据此向用人单位主张赔偿责任。

此外，对于劳动者患病或者非因工负伤导致不能从事原工作的，《劳动合同法》第40条还规定，用人单位应提前30日以书面形式通知劳动者本人，或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。如果没有及时以书面形式通知，或没有额外支付工资，则也属于违法解除，劳动者可以申请仲裁或起诉法院维权。

基于劳动者与用人单位的特殊地位，相关劳动立法在规章制度的合法性审查、对劳动违法行为的处置、举证责任分担等方面做出了有利于保护劳动者的规定。所以实践中，即使劳动者确实违反了相关劳动纪律，但如果用人单位未如实告知相关规章、未在规定期限行使合同解除权，或举证不力等，都有可能出现有理却赢不了官司的情况。相对于劳动者，包括建立劳动关系的网约工而言，此时就应该明智地利用相关法律规定维护自己的权益，需要提出仲裁的应该及时提出仲裁，需要提起诉讼的就要及时提起诉讼，切实用法律武器来维护自身的合法权益。

当然，以上是针对与用人单位建立劳动关系的网约工而言的，如果没有建立劳动关系，则要分析网约工与网约平台之间的身份关系，按照相关的法律规定主张权利。